Соглашение о предоставлении опциона на заключение договора. Образец 2021-2022 года

• 15 Мая, 2019
• Термины
• Юлия Абдулбарова

Сегодня мы разберем сравнительно молодую договорную конструкцию. Официальное признание она получила не так давно — в 2015 году. Это опцион на заключение договора. Рассмотрим юридические предписания, регулирующие данные правовые отношения, сравним со схожими документами, чтобы выявить их схожести и различия.

Опционные конструкции

Опцион на заключение договора является частью более широкого понятия — опционной конструкции. По такому соглашению покупатель опциона обретает право в течение установленного периода запустить какую-либо сделку. Продавец же обязан ее исполнить.

Конструкция может проявлять себя как в опционе (отдельном договоре), так и в условии договора (он будет называться опционным).

Покупатель воплощает в жизнь свое право в зависимости от того, когда ему выгодно заключить сделку в пределах оговоренного срока. В случае неопределенного положения дел исполнитель получает компенсацию. Она выражается в опционной премии.

Подобные опционные модели характерны сегодня для большого спектра сделок купли-продажи, аренды, подрядов, поставок и проч.

Приведем и пример самой распространенной опционной конструкции. Владелец компании заключает с топ-менеджером особый договор на покупку вторым определенного количества ценных бумаг фирмы по заранее обговоренной стоимости. Если работа топ-менеджера будет успешной, акции компании возрастут в цене, в то время как он их приобретет по установленной низкой стоимости.

Законодательное регулирование

В РФ опционные конструкции регулируются Гражданским Кодексом. Это новые статьи, появившиеся совсем недавно, в 2015 году:

• 429.2 «Опцион на заключение договора».
• 429.3 «Опционный договор».

Эти статьи разделяют существующие опционные конструкции на два вида. Не надо полагать, что они появились именно три года назад. В российской деловой практике подобные варианты соглашений существовали достаточно давно, однако юридическая система трактовала их по-разному. О предсказуемости вариаций, конечно, дело не шло.

Опцион на заключение договора

Определение термина зафиксировано в ч. 2 ст. 429 Гражданского Кодекса.

Что такое опцион на заключение договора? Это обоюдное соглашение, по которому одна сторона посредством безотзывной оферты (то есть, предложением заключения договора) предоставляет другой право подписать один или несколько договоров в рамках условий, предусмотренных опционом. Что касается второй стороны, она правомочна заключить договор путем акцепта (выдвижения согласия на оформление данного документа).

Продавец опциона здесь — оферент. Покупатель (или же держатель) — акцептант.

Что такое опцион на заключение договора? По сути, это два документа:

• Опцион.
• Основной договор. Может быть составлен и сразу же, и позднее.

Требования законодательства

Все примеры опционов на заключение договора соответствуют следующим требованиям Гражданского Кодекса:

• Опцион обязательно содержит в себе все условия, по которым будет реальным идентифицировать предмет будущего соглашения.
• Опционы и договоры составляются строго в одинаковых формах. Так, если опцион письменный, то и договор тоже. Если основной контракт впоследствии будет заверен у нотариуса, то и опцион нужно заверить в нотариальной конторе.
• У сторон есть право установить срок действия акцепта. Если он ими не обозначен, то по умолчанию это 1 год.
• Если стороны не оговорили иные условия, то держатель опциона правомочен уступить его третьему лицу.

Отдельные виды договоров опциона регулируются иными законодательными актами. Так, введено такое понятие, как «опцион эмитента» (по ФЗ РФ «о рынке ценных бумаг»). Им выступает ценная эмиссионная бумага, закрепляющая право ее собственника на покупку определенного объема акций эмитента по заранее обговоренной сторонами цене.

Опционные соглашения

Примеры опционов на заключение договора нужно отличать от примеров опционных договоров. Что значит последнее? Концепция такого документа допускает включение опционного условия непосредственно в сам договор. Поэтому одна из сторон на условиях этого контракта правомочна потребовать от другой совершения предусмотренных данным соглашением действий.

Опционный договор в обязательном порядке должен содержать в себе условия, по которым его возможно идентифицировать. Например? Опционный договор аренды, как и обычный, также содержит в себе сведения о сдаваемом помещении, стоимости найма.

Важно отметить, что по праву требования по такому договор выплачивается опционная премия. Безвозмездным он может быть только в строго определенных случаях:

• Прямое указание в документе на безвозмездность правоотношений.
• Безвозмездность предполагается, исходя из природы самих правоотношений.
• Правовые случаи, в которых возмездность будет неуместной.

В отношении всех опционных договоров действует правило: если право требования не было использовано в срок, то опционная премия не возвращается. Однако стороны индивидуально для себя могут установить и иной порядок.

Если требование по документу подлежит активации только при наступлении/ненаступлении конкретных условий, то опционный договор заключается под двумя условиями (в зависимости от ситуации):

• Отлагательными. По этому условию сделка откладывается до наступления определенного момента. Свое право держатель может воплотить в жизнь только в случае наступления этого условия.
• Отменительными. Сделка прекращается при наступлении или ненаступлении определенных последствий.

Особенности опционных договоров

Обозначим главные черты, по которым контракты подобного типа возможно отличить от всех других:

• Положения договора включают в себя условия о сроках направления требований. Если они будут нарушены (требование не направлено вовремя), то соглашение считается прекращенным.
• Опционный договор — это не конкретный тип документа. Опционным может быть договор купли-продажи, поставки, аренды, выкупа доли и проч.
• Сюда входят также контракты, предусматривающие выполнение определенных обязанностей одной стороной в случае предоставления другой обозначенных в документе требований. Например, уплатить конкретную денежную сумму в зависимости от смены цен базисных активов. Или приобрести валюту, товар, ценные бумаги, являющиеся базисными активами. Заключить договор, который выступает производным финансовым механизмом, составляющим базисный актив.

Сходства

Чем схожи опцион на заключение договора купли-продажи и опционный договор такого же типа? Тут пять главных общих черт:

1. Условия соглашения будут исполнены только в будущем.
2. Обе опционные конструкции возмездны (предполагается некоторая премия держателю).
3. По общему правилу для этих двух вариаций опционная премия не возвращается.
4. И в том, и в другом случае возможно заключить договором под отменительными и отлагательными условиями.
5. Обороноспособность документов. Не исключается возможность уступки права на них третьим лицам.

Различия

Но при этом опцион на заключение договора и опционный договор — все же разные конструкции, что и закреплено в гражданском праве. Отметим их ключевые различия между собой:

• По опциону приобретают право заключить договор. Условия опционного договора вводят право востребования по уже заключенному соглашению.
• Опционный договор не требует заключения дополнительного соглашения. В случае с опционом договора два. Основной и на сам опцион.

Важно понимать и следующее. Договор опциона и предварительный договор — это не одно и то же. Кратко их разницу можно разъяснить так: предварительное соглашение обязывает в будущем стороны заключить между собой договор. А вот при акцепте опциона такой договор становится автоматически подписанным. Далее мы рассмотрим иные аспекты различий.

Сравнение с предварительным соглашением

Образец опциона на заключение договора мы представили ниже. Этот документ хоть во многим схож с предварительным договором, но является совершенно иным сразу по нескольким аспектам:

• Предмет сделки. Предварительный договор предписывает сторонам заключить основной контракт через некоторое время. Соглашение о предоставлении опциона на заключение договора — иное. Тут лишь держатель своим односторонним волеизъявлением (акцептированием) правомочен сделать основной договор действительным.
• Момент возникновения обязательства, предусмотренного договором. По предварительному договору обязательство возникает уже в момент его подписания (а не основного документа). По опциону — только после акцептирования оферты.
• Число обязанных сторон. Предварительный договор делает обе стороны взаимнообязанными. Что же касается соглашения с опционом, то по основному контракту обязательства по заключению несет только оферент. У держателя опциона есть выбор: акцептировать оферту или нет. При этом если оферент уклонится от своих обязательств, вторая сторона вправе обратиться в суд, подав иск о понуждении к исполнению основного контракта. После акцепта же договор заключается автоматически.
• Уступка права на заключение договора в одностороннем порядке. Предварительный контракт не предусматривает такой возможности. Для опциона она не только существует, но и закреплена законодательно.
• Вознаграждение за право заключения контракта. Предварительные договоры, по большей части, — безвозмездные соглашения. А основное отличие опциона — это как раз-таки продажа права на последующее заключение основного договора.

Заключение соглашения

Разберем поэтапно, как происходит предоставление опциона на заключение договора. В деловых кругах используется такой алгоритм:

1. Стороны подписывают опцион, уже содержащий в себе оферту.
2. Держатель опциона уплачивает денежное вознаграждение оференту (если соглашение между ними не предписывает иное).
3. Держатель опциона акцептирует предложение.
4. Заключается основной договор.

Конечно, тут ясно виден риск: оферта может оказаться не акцептированной. Поэтому и предусматривается плата — за получение самого опциона.

Для судебной системы появление опционов стало положительным моментом. Ведь это вводит свободу для приобретателя права. Он не обязуется непременно заключать с оферентом договор в будущем. Но при этом вторая сторона обязана заключить с ним сделку по первому его требованию. Ведь именно за это она и получает денежное вознаграждение.

Содержание документа

Какие предоставляет права опцион на заключение договора, мы разобрали. Теперь непосредственно познакомимся с содержанием такого документа:

1. Сведения, по которым возможно идентифицировать участников сделки: паспортные данные в отношении физических лиц, ОГРН, ИНН — в отношении юридических.
2. Предмет опциона. Это продажа права на заключение договора в будущем. Обязательно перечисляются условия, на основании которых можно однозначно определить предмет будущего соглашения.
3. Срок действия данного опциона. Если он не установлен участниками сделками, то по умолчанию это 1 год.
4. Порядок и условия выплаты держателем опционного вознаграждения. Или указание на то, что данный договор безвозмезден.
5. Условия, при которых право на акцептирование оферты может быть реализовано держателем. В большинстве случаев избираются конкретные обстоятельства. В том числе и те, наступление которых не может зависеть от воли сторон.
6. Вопрос о допустимости внесения платы за опцион в состав вознаграждения по основному договору.
7. Вопрос доступности права уступки опциона третьим лицам.
8. Особые условия, вводимые самими участниками.
9. Реквизиты сторон, их подписи, дата и место заключения сделки.

Что выбрать?

Что будет более удачным вариантом — опцион на заключение договора купли-продажи доли или опционный договор? Тут важно иметь ввиду главную разницу между вариантами. Опционный контракт не требует заключения основного договора, а в случае с опционом без него просто не обойтись.

Опционный договор устанавливает конечное обязательство с момента его подписания. С этой даты он и вступает в силу. Только его исполнение отложено до наступления оговоренных обстоятельств или до предъявления требований от конкретной стороны.

Есть и несколько пунктов, по которым выбор между этими опционными конструкциями будет практически альтернативным:

• Выплата вознаграждения. Заключая опционный договор, покупая опцион, вы вносите какую-либо оплату за приобретение права заключения контракта. Но при этом законодательство не запрещает в условиях взаимной договоренности сделать его передачу безвозмездной.
• Если договор не исполнен, то денежная премия не возвращается. Опять же, если участники сделки не договорились об ином.
• Судьба сделки (как заключение договора, так и исполнения) зависит только от решений одной стороны.

В большинстве случаев опционный договор подписывают, когда обе стороны уверены, что заключение сделки возможно и необходимо, но по каким-то обстоятельствам ее приходится отложить. Выбор опциона оправдан, когда обе стороны допускают вероятность, что сделка может не состояться. Но при этом не хотели бы упускать из рук возможность заключить ее на каких-то конкретных условиях.

Расторжение

Возможно ли расторгнуть опцион на заключение договора аренды? Такой вопрос должен быть обговорен непосредственно сторонами сделки. В частности, возращение уплаченной денежной премии.

Если обратиться к судебной практике, то можно увидеть следующую ситуацию. Суды в большинстве случаев обязывают оферента возвращать полученное вознаграждение в ситуациях, когда договор расторгается из-за некачественного товара, недобросовестного выполнения работы исполнителем (оферентом). И даже в случае, когда возможность возвращения вознаграждения прямо не прописана.

Однако от исполнения опциона может отказаться и сам оферент. Например, он уже утратил интерес к данной сделке. Здесь нужно обратить внимание на тип основного договора — купли-продажи, аренды, займа и проч.

И руководствоваться правилами расторжения контракта такого типа. Ведь в момент акцептирования безотзывного предложения-оферты (она содержится в самом опционе) сделка автоматически становится заключенной.

Уступка права

По российскому законодательству, к примеру, опцион на заключение договора купли-продажи недвижимости можно уступить третьему лицу. Это прямо указано в п. 7 ст. 429.2 Гражданского Кодекса. Возможно даже в то случае, если стороны предварительно об этом не договаривались. Если им не выгодна допустимость оборота прав, они должны предварительно запретить ее в условиях опциона.

Поэтому в юридической практике фактически возможна ситуация: опцион заключен с одним лицом, а право акцепта передается держателем уже совершенно иному лицу.

Российское законодательство не предлагает специального регулирования оборота прав в случае с опционами. Поэтому сторонам следует опираться на общие правила. К примеру, на ст. 385 Гражданского Кодекса. Здесь сказано, что должник (им выступает оферент) должен знать, что его кредитор (тут — держатель опциона) сменился.

Здесь есть и важный нюанс. Если об уступке права оферента уведомляет первоначальный держатель опциона, то исполнитель может фактически сразу приступать к погашению своих обязательств перед новым держателем.

Но если такая информация предоставляется новым кредитором, то он должен сперва доказать оференту, что именно ему было передано право на заключение сделки.

Доказательством может выступать договор купли-продажи опциона, отчуждения права на заключения контракта и проч.

Главное предназначение опциона на подписание договора — закрепить в будущем возможность на заключение сделки на тех условиях, что прописаны в нем (опционе).

Это обязывает одну сторону (оферента) такой контракт заключить, после того как вторая сторона (держатель) выдвинет акцепт. Но держатель опциона тут свободен в выборе — он может как акцептировать оферту, так и не делать этого.

Несколько иные условия характеризуют опционные и предварительные договоры.

Опцион и опционный договор: сходства и различия

Опцион на заключение договора и опционный договор — это инструменты ведения хозяйственной деятельности, введенные гражданским законодательством. Оба они предполагают отсроченное выполнение обязательств, которые устанавливают.

Опцион — это особая юридическая конструкция, описанная в ст. 429.

2 Гражданского кодекса: соглашение о предоставлении опциона на заключение договора заключается о том, что один участник предоставляет другому безотзывную оферту на заключение гражданско-правового соглашения.

Другой, в свою очередь, получив такую безотзывную оферту или предложение заключить соглашение, вправе принять ее сразу или в течение определенного срока, установленного документом.

Например, компания А и компания В заключили опцион, в соответствии с которым компания В обязуется по первому требованию компании А заключить с ней соглашение купли-продажи и продать ей определенный товар по фиксированной цене. Подать требование о заключении компания А вправе в течение срока, определенного подписанным документом, по умолчанию он составляет один год.

За возможность в любой момент требовать заключение соглашения на установленных офертой условиях одна сторона выплачивает второй стороне вознаграждение. Но возмездность — не определяющий признак этой правовой конструкции, стороны вправе сотрудничать безвозмездно.

По сути, это сделка, регулирующая предоставление оферты.

Такое соглашение допускается на любую гражданско-правовую сделку. Выделяются следующие виды опционов:

• колл — на приобретение по установленной цене;
• пут — на продажу.

Что такое опционный договор

Это понятие и его особенности урегулированы ст. 429.3 Гражданского кодекса: заключение опционного договора предполагает обязание одной стороны выполнить в пользу другой стороны по первому требованию установленное документом действие, например, поставить товар или выполнить работу.

По сути этот документ — это любая гражданско-правовая сделка с отсрочкой исполнения «до востребования».

Использование в закупках

Федеральный закон № 44-ФЗ устанавливает жесткие требования к осуществлению закупок и предполагает либо проведение конкурентной процедуры по определенным правилам, либо заключение контракта с единственным поставщиком, если к тому имеются основания. Закон о контрактной системе не содержит прямого указания на возможность пользоваться системой опционов или опционных соглашений.

В то же время ст. 34 44-ФЗ гласит, что некоторые контракты, заключаемые с единственным поставщиком, оформляются без соблюдения требований, установленных для контрактов, — в свободной форме, допустимой гражданским законодательством.

В частности, это относится к контрактам, заключаемым по п. 4 ч. 1 ст. 93 44-ФЗ, то есть закупкам до 600 000 рублей.

Учитывая, что требования к форме контракта по 44-ФЗ на такие договоры не распространяются, очевидно, что заказчик вправе применять такие правовые конструкции.

При этом такие конструкции широко используются заказчиками, работающими по 223-ФЗ, поскольку они обладают большей свободой в организации своего закупочного процесса. Важно помнить, что возможность работы по опционным схемам должна оговариваться в положении о закупке заказчика.

Сходства и различия между опционом и опционным договором

Основным отличием двух этих категорий является то обстоятельство, что первая — это сделка, предваряющая заключение другой, основной сделки.

Вторая же является сделкой сама по себе и не требует подписания дополнительных документов.

Иными словами, в первом случае один из участников соглашения вправе требовать заключения с ним определенной сделки на оговоренных условиях. Во втором случае участник требует сразу исполнения.

Сходства у двух этих конструкций следующие:

• обе они предполагают обязание только одного из участников: один участник вправе требовать действий от другого, но вправе и не требовать, а второй не вправе отказаться от выполнения, если требование к нему поступило;
• если требующий участник не воспользовался своим правом, уплаченное вознаграждение не возвращается;
• и опцион, и опционный договор имеют срок — требующий участник ограничен по времени и не вправе заявить требование после установленного периода.

Отличие опционного соглашения от предварительного

Предварительный договор — это сделка, по которой участники обязуются в будущем заключить основную сделку на определенных условиях. То есть предварительный договор связывает обоих участников. Опционные конструкции оставляют одному из них свободу выбора — реализовать возможность требования или нет.

Опцион на заключение договора

Одна сторона за вознаграждение предоставляет другой стороне право заключить сделку на заранее оговоренных условиях. Чаще всего для заключения договора применяется механизм безотзывной оферты и ее акцепта. В свою очередь опционный договор – крайне редко встречающийся на практике документ, который содержит в себе отложенные и/или условные обязательства.

Общий правовой механизм опционных договоров

С юридической точки зрения данный договор трактуется либо как договор под условием, либо как предварительный договор. Опционный договор заключается следующим образом:

• Составляется опцион, который содержит оферту. То есть одна сторона предлагает другой стороне совершить сделку на заранее зафиксированных условиях. При этом покупатель имеет право акцептовать эту оферту или отказаться от нее. А продавец же не имеет права отозвать оферту.
• Если опцион не является безвозмездным, оференту выплачивается предусмотренное согласно договору вознаграждение. Это и есть плата за предоставляемую возможность выбора: покупатель имеет право решать, акцептовать ему оферту в будущем или нет, но за это свое право выбора платит вознаграждение оференту, который находится в режиме ожидания и связан условиями оферты. Наличие вознаграждения за предоставление опциона не является обязательным: в тексте может быть указано, что опцион предоставляется безвозмездно.
• Держатель опциона (лицо, которому было предоставлено право выбора) акцептует оферту, то есть соглашается совершить сделку на предложенных условиях. Тем самым держатель опциона реализует свое право. В свою очередь он имеет право и не акцептовать оферту, тогда он теряет уплаченное вознаграждение за опцион (если оно было предусмотрено), но не связан никакими обязательствами.
• Заключительный этап – подписание основного договора. Опцион на заключение договора – это предварительный контракт, по которому не происходит реальной передачи имущественных прав. Поэтому необходимо заключить основной договор, фиксирующий условия, прописанные в опционном.

Передача долей в ООО: основной вариант применения опциона на заключение договора

Согласно опциону сделка может заключаться при наступлении определенных условий: например, в соответствии с уставом ООО, спустя 30 календарных дней, отведенных на приоритетное право выкупа действующим членам общества. По истечении указанного периода времени и выполнении всех условий происходит подписание основного договора. Преимущества опционов на заключение договора при продаже долей в ООО:

• Гибкость условий. Безотзывная оферта позволяет продавцу совершить сделку, независимо от того, найдется ли среди действующих дольщиков желающий совершить выкуп, или сделка будет заключаться с третьим лицом.
• Возможность оформления документов до получения отказов от действующих членов ООО. Так как опцион содержит условия для подписания основного договора, стороны имеют право его заключать до того, как согласуют все формальности.
• Четкая фиксация периода приоритетного выкупа. Направив оферту на юридический адрес предприятия, продавец запускает отчет времени, исключая возможность затягивания процесса продажи из-за противодействия других дольщиков.

Роль нотариуса в опционе на заключение договора

Договоры данного типа удостоверяются нотариально для обеспечения правовой безопасности сторон и для придания документу дополнительной юридической силы. Нотариус участвует в оформлении опционного контракта на следующих этапах:

• Составление предварительного договора (собственно, опциона). В ходе нотариального удостоверения оферта проходит правовую экспертизу. К примеру, если речь о долях в ООО, нотариус удостоверяется, что зафиксированные в документе положения не противоречат законодательству РФ и уставу ООО.
• Заключение основного договора. Когда приходит время акцепта, нотариус осуществляет проверку выполнения предусмотренных в тексте опционного договора условий. Убедившись в том, что условия выполнены (например, прошло 30 дней, предусмотренных на приоритетный выкуп), нотариус удостоверяет сделку.
• Сопутствующие необходимые действия, а также услуги правового и технического характера. Продолжая наш пример с ООО, к функциям нотариуса также относится удостоверение заявления об изменении структуры собственников уставного капитала с последующей подачей этих данных в ФНС.

Таким образом, опционный договор на всех этапах прохождения нуждается в нотариальном сопровождении.

Опцион и опционный договор: разница и отличия

Разница заключается в следующем:

• В случае с опционным договором не требуется заключение основного договора, так как он уже содержит соответствующие положения, порождающие обязательства. Просто вступление в силу этих положений зависит от определенных условий.
• Опционный договор порождает обязательства обоих сторон, в то время как конструкция опциона предоставляет одной из сторон право выбора: заключать основной договор или нет.
• Момент возникновения обязательств также отличается. Опционный договор порождает обязательства сразу после подписания, в то время как опцион приводит к возникновению взаимных обязательств только при условии акцепта оферты.
• Опционный договор не может быть уступлен, в то время как возможность уступки права для опциона закреплена на уровне законодательства РФ. Это значит, что опционом на заключение договора можно распорядиться на свое усмотрение: заключить сделку самому или уступить ее кому-либо другому. Опционный договор же такую возможность не дает.
• В большинстве случаев опционный договор безвозмезден (так как он сразу создает обязательства), а опцион на заключение договора предусматривает вознаграждение оференту за предоставление права выбора.

То есть, можно сделать вывод, что большинство опционов на заключение договоров реализуются в том случае, если стороны допускают вероятность, что сделка может и не состояться, и нужно сохранить гибкость, пространство для манёвра. В свою очередь для опционных договоров характерна уверенность сторон в необходимости сделки, но просто с отсрочкой по времени или по определенным условиям.

Параметры, которые содержат договоры

В большинстве случаев договором фиксируются:

• Основные параметры сделки, проводимой по договору: объект, цена, реквизиты сторон.
• Условия исполнения: сроки, обстоятельства, различные требования. Важно, чтобы все эти условия были документально подтверждаемыми.
• Финансовые условия предоставления опциона (вознаграждение или безвозмездное предоставление).

За счет наличия этих параметров обеспечивается предсказуемость и безопасность сделок.

Вам может быть интересно:

Опцион на заключение договора, опционный договор у нотариуса

Реализация и приобретение доли в ООО производится в строгом соответствии с действующим законодательством. Важен порядок, несоблюдение которого приводит к недействительности сделки. Опционный договор применяется и в других сферах, но получил наибольшее распространение именно при в сфере купли-продажи доли в обществе. 

Опционный договор купли продажи представляет собой сделку, по которой покупатель получает право (но не обязанность) совершить покупку или продажу актива по цене, которая может как оговариваться заранее, так и быть нефиксированной.

Что такое опцион и опционный договор?

Некоторые понимают опционный договор как сделку с условием. Другие же расценивают его как предварительный договор. По общему правилу опционное заключение договора представляет собой соглашение о предоставлении права на куплю-продажу через размещение оферты на оговоренных условиях.

От предварительного договора опцион отличается тем, что права и обязанности по нему возникают в момент подписания сделки, тогда как при предварительном требуется наличие основного документа, оформляемого позже. Опцион на заключение договора передает право на активацию сделки. Говоря простым языком, опционом считается передача на возмездной основе права на возможность заключения договора.

Стоит отдельно отличать понятие опциона и опционного договора. Опцион ― это сама продажа права, а опционный договор ― это сделка, регулирующая правоотношения в данной сфере, устанавливающая условия.

Когда составляется договор и что в нем указано?

Опционный договор может быть составлен в различных ситуациях:

• опционный договор купли продажи доли. Такой тип правоотношений получил определенное распространение. Заключается он на общих принципах с одной лишь разницей ― он подлежит нотариальному оформлению, в отличие от иных типов опционов;
• предоставление права на приобретение иных имущественных прав. Ранее, до введения статей 429.2 и 429.3 Гражданского кодекса РФ, суды рассматривали подобные сделки либо как предварительные договора, либо как договор с условием. Сделка довольно близка по своей природе, но имеет отличия.

Опционный договор доли ооо, как и любой другой тип, отличается от предварительного следующим:

• предмет. Опцион на заключение договора купли продажи предполагает наделение приобретателя правом требования к продавцу совершить оговоренные действия. Предварительный договор ― это обязательство по заключению основного;
• момент наступления обязательства. При предварительном договоре полагается, что стороны заключат новое обязательство в оговоренный срок, на согласованных условиях. Опцион акцептирует уже данное ранее согласие;
• опцион может быть уступлен третьему лицу, тогда как предварительный договор, на стандартных условиях, переуступать нельзя (также как и опционный договор);
• предварительный договор не имеет финансовой составляющей, то есть за факт его заключения не передается какое-то право. Опцион в договоре купли продажи предоставляется на возмездной основе, если обратное не установлено текстом.

Опционный договор покупки доли обязательно должен содержать следующие условия:

• реквизиты оферента (продавца) и держателя (покупателя);
• предмет договора, то есть указание на наличие акцепта на безотзывную оферту;
• премия. По общим требованиям, договор носит возмездный характер, поэтому должен содержать размер вознаграждения. Закон не запрещает заключать безвозмездные опционы, но это условие также должно быть прямо указано в тексте;
• срок. Обязательно указание периода действия, в течение которого держатель может воспользоваться своим правом совершить акцепт оферты. Если срок не указывается, будет считаться, что он заключен на один календарный год;
• условия опциона. В договор допускается включать те условия, при наступлении которых у держателя возникает право на акцепт оферты;
• форма. Договор заключается в той форме, которая обязательна для основной сделки. Поэтому опционный договор на покупку доли в ооо подлежит обязательному нотариальному заверению;
• гарантии. Это условие необходимо держателю, так как срок между акцептом оферы и заключением договора может быть существенным. держатель должен быть уверен, что сохранит своё право фактически, что продавец не передаст долю иному лицу за этот период;
• возможность уступки прав по опциону. Если иное прямо не запрещено текстом сделки, считается, что передача возможна.

Опционный договор на ооо и долю в нем должен содержать все условия, обязательные для купли-продажи общества.

В чем различия опциона и опционного договора

Данные типы правоотношений появились в отечественной практике относительно недавно. Поэтому не всем понятна разница между опционом и опционным договором, а она определяется следующим:

• опционный договор содержит в себе условия основной сделки, а опцион ― это дополнение к уже имеющимся обязательствам;
• опционный договор наделяют обязательствами обе стороны. Опцион дает сторонам выбирать, заключать ли договор в будущем;
• опционный договор создает обязанности сразу после подписания, опцион ― лишь после акцепта оферты;
• опцион может быть уступлен, опционный договор ― нет;
• опционный договор чаще всего носит безвозмездный характер, но это не обязательно. 
• Опцион предусматривает вознаграждение.

Отличия четко отражаются в нормах статей 429.2 и 429.3 ГК РФ.

Образец

Чтобы полностью понимать суть опционного договора на долю, образец изучается заранее. Он будет выглядеть примерно так. 

Опцион, в свою очередь, будет выглядеть несколько иначе. 

Оформление у нотариуса

Комментирует нотариус города Москвы Колганов И. В.:

Нотариальное удостоверение необходимо в том случае, если основные правоотношения требуют такого порядка удостоверения. При продаже доли в ООО обращение к нотариусу обязательно.

Нотариус должен заверить следующие документы:

• первичное соглашение, если речь идет об опционном договоре;
• текст оферты;
• акцепт оферты.

Нотариус также обеспечит передачу данных в ФНС.

Порядок оказания услуги нотариусом

Процедура будет проводится в следующем порядке:

• выбор нотариуса. Можно обращаться к любому специалисту, нет никакой разницы, кто именно будет заверять документ, территориальная привязка тоже отсутствует. Это очень удобно, так как стороны могут находиться в разных регионах;
• обращение в палату за первичной консультацией. Необходимо разъяснить специалисту цель договора, он подскажет, как лучше закрепить правоотношения;
• собрать необходимые документы;
• заключить основной договор или сразу опцион;
• заключить оферту, если речь идет об опционном договоре;
• заверить акцепт оферты, если он наступит.

После этого сторонам остается лишь дождаться получения подтверждающих сделку документов из ФНС. 

Необходимые документы

Нотариусу потребуются паспорта сторон, регистрационные и уставные документы юридических лиц, доверенности, согласие остальных участников общества (если это требуется по уставу). 

Если будут нужные какие-то дополнительные бумаги, специалист нотариальной палаты сообщит об этом. Как правило, указанного достаточно для оформления сделки.

Стоимость

Стоимость услуги зависит от региона и конкретной палаты и состоит из двух частей:

• официальный сбор;
• правовая и техническая работа.

Опцион и опционный договор ― близкие к предварительному соглашению сделки, имеющие свои особенности. Они не так часто встречаются на практике, но получают все большее распространение. Если вам нужно оформить опцион, обращайтесь к нам на консультацию ― мы разъясним особенности подобных правоотношений и поможет оформить все так, чтобы в будущем у сторон не возникло никаких особенностей.

Опцион на заключение договора в кинопроизводстве

Первым шагом к созданию фильма является период, в течение которого создается сценарий, так называемый этап разработки (development). В случае, если на основе сценария будет произведен фильм, сценаристы становятся авторами не только литературных произведений, но фильма. Именно поэтому важно с самого начала согласовать все условия сотрудничества компании и автора будущего сценария. 

• На первый взгляд и у сценаристов, и у продюсеров есть общий интерес: создание фильма. 
• Но что делать, если:
• — сценарист придумал интересный сюжет, продюсер приобрел исключительное право в полном объеме, а сценарий затерялся среди других проектов продюсера;
• — сценарист с именем предлагает создать для продюсера сценарий за вознаграждение выше среднего, но у продюсера нет никаких гарантий, что сценарий, несмотря на громкое имя, будет востребован, что найдется заказчик для производства фильма на основе этого сценария.
• В первом случае решением может быть предоставление автору сценария права «обратного выкупа» исключительного права на сценарий, в случае если продюсер не заключает договор на дальнейшую разработку сценариев следующих серий для производства сериала (если изначально речь шла о сценарии только первой серии) и/или на производство фильма, либо если продюсер не принимает решение о производстве фильма за свой счет.

Во втором – предоставление продюсеру права использования сценария на определенный срок на основании исключительной лицензии за меньшее вознаграждение.

В случае, если продюсеру удается продать сценарий и, соответственно, заключить договор с телеканалом или владельцем аудиовизуального сервиса на дальнейшую разработку и/или производство фильма, продюсер вправе приобрести исключительное право на сценарий в полном объеме за дополнительное вознаграждение.

Как оформляются такие условия на практике?

Стороны могут подписать отдельно или включить в текст основного договора опцион на заключение договора.

Понятие. В силу соглашения о предоставлении опциона на заключение договора (опцион на заключение договора) одна сторона посредством безотзывной оферты предоставляет другой стороне право заключить один или несколько договоров на условиях, предусмотренных опционом (п. 1 ст. 429.2 ГК РФ). 

Опционная премия. Опцион может быть возмездным и безвозмездным.

Если опцион предоставлен на безвозмездной основе, что часто встречается в кино, об этом должно быть прямо указано в тексте опциона (в противном случае он считается возмездным).

Если опцион является возмездным, вознаграждение за предоставление права на заключение договора (опционная премия) возврату не подлежит, если стороны не договорились об ином. 

Срок действия опциона. Опционом можно воспользоваться в течение определенного срока, который может отсчитываться как от даты заключения опциона, так и от даты наступления определенных условий. Рассмотрим примеры выше. 

1. В обоих случаях стороны заключают опцион на заключение договора об отчуждении исключительного права на сценарий, и в обоих случаях момент, когда сторона вправе воспользоваться опционом, зависит от заключения/незаключения договора на дальнейшую разработку сценария и/или производство фильма.
2. Если опцион предоставляется сценаристу: 
3. — стороны заключают договор авторского заказа, по которому исключительное право на сценарные материалы, которые будут созданы сценаристом, принадлежит продюсеру в полном объеме; 
4. — стороны согласовывают срок с даты заключения опциона до даты, которую стороны определят, как разумную, таким образом, чтобы у продюсера было достаточно времени для продажи проекта телевещателю или владельцу аудиовизуального сервиса (обычно в пределах трехлетнего срока) и заключения договора с заказчиком на дальнейшую разработку сценария/производства фильма (далее – срок для продажи);

— если в срок для продажи проекта продюсер не заключает договор на разработку и/или производственный договор, либо не принимает решение о производстве фильма за свой счет, сценарист в течение определённого сторонами срока — срока действия опциона — вправе своим односторонним волеизъявлением заключить договор отчуждения исключительного права на сценарий на условиях, определенных в опционе. По истечении срока действия опциона автор утрачивает право заключить такой договор. 

Если опцион предоставляется продюсеру:

— продюсер на условиях более выгодных, чем если бы речь изначально шла об отчуждении исключительного права, получает право использовать сценарий на основании исключительной лицензии на определенный срок (далее – лицензионный срок) с даты заключения договора;

— если за этот период (срок действия лицензионного договора и, одновременно, срок действия опциона, если стороны не договорятся об ином) продюсер заключает договор на дальнейшую разработку сценария и/или производство фильма, либо принимает решение о его производстве за свой счет, он вправе своим односторонним волеизъявлением заключить договор об отчуждении исключительного права на сценарий на условиях, определенных в опционе. По истечении этого срока продюсер утрачивает как право на использование сценария, так и на право на заключение договора об отчуждении исключительного права. 

Условия основного договора. Опцион на заключение договора должен содержать условия, позволяющие определить предмет и другие существенные условия договора, подлежащего заключению. Предмет договора, подлежащего заключению, может быть описан любым способом, позволяющим его идентифицировать на момент акцепта безотзывной оферты (п. 4 ст. 429.2 ГК РФ).

Так как опцион предусматривает заключение договора на отчуждение прав на сценарные материалы, которые только будут созданы по договору авторского заказа, условие о предмете должно быть зеркальным.

Сложность заключается в том, что, как правило, сценарист поэтапно создает несколько видов сценарных материалов (заявка, синопсис, развернуый синопсис, поэпизодный план, сценарий и др.

), а если речь идет о сериале, то такие материалы создаются для производства каждой серии. 

Получается, что опцион представляет собой право на заключение договора (договоров) об отчуждении исключительного права на несколько литературных произведений – сценарных материалов и, во избежание признания предмета неопределённым, в случае, если хотя бы один сценарный материал не будет создан и права на него не будут переданы, необходимо предусмотреть условия отчуждения исключительного права на каждый сценарный материал отдельно, в том числе в опционе в части условий основного договора должны быть указаны характеристики фильма (название, жанр, количество серий, хронометраж, возрастные ограничения и т.п.), название сценарного материала и его характеристики (объем, структура, описание вертикальных/горизонтальных линий и т.п.), вознаграждение.

Форма основного договора.  Договор об отчуждении исключительного права должен быть заключен в письменной форме, в противном случае договор считается незаключенным. 

Для соблюдения формы заключения основного договора достаточно, если акцептант направит письменное уведомление оференту о заключении договора. В случае с опционом акцепт должен быть также совершен в письменной форме, например, посредством направления другой стороне уведомления о заключении договора на условиях, предусмотренных опционом.