ВС напомнил, что с сотрудника нельзя взыскивать упущенную выгоду

Фото с сайта www.time.kz

Подрядчик работал на условиях полной предоплаты, но заказчик расторгнул два договора еще до их исполнения и потребовал вернуть предоплату. В итоге двое руководителей отделов подрядчика привлечены к дисциплинарной ответственности, а директор издал приказ об удержании с них упущенной выгоды. Юрист Юлия Кудрявец на примере этой ситуации рассказала, в каких случаях и как работник должен отвечать за убытки компании.

— Трудовое законодательство предусматривает материальную ответственность работников за ущерб организации по их вине. Поэтому директор предприятия в приведенном примере, как и многие наниматели, решил: если из-за сотрудника организация терпит убытки, то этот работник должен возместить их в любой ситуации. Но что не учел директор?

Юлия Кудрявец Юрист, выпускающий редактор журнала «Я юрисконсульт организации»

Материальная ответственность работника в большинстве случаев трудовым законодательством ограничена, а в некоторых — вообще исключается. К примеру, работник может быть привлечен к материальной ответственности при одновременном наличии следующих условий:

• Ущерба, причиненного нанимателю при исполнении трудовых обязанностей
• Противоправности поведения (действия или бездействия) работника
• Прямой причинной связи между противоправным поведением работника и возникшим у нанимателя ущербом
• Вины работника в причинении ущерба

Ключевой момент здесь — при одновременном наличии этих условий.

Случаи, когда материальное взыскание с работника будет правомерным:

• Если работник не обеспечил сохранность имущества и других ценностей, переданных ему для хранения или для других целей
• Недостача, умышленное уничтожение или умышленная порча материалов, полуфабрикатов, изделий/продукции (в т.ч. при их изготовлении), инструментов, измерительных приборов, спецодежды и других предметов, выданных нанимателем работнику в пользование для трудового процесса

Часть вторая ст. 400 Трудового кодекса устанавливает, что при определении размера ущерба учитывается только реальный ущерб, а упущенная выгода не учитывается.

⇒ Читайте по теме: Убытки видите? А они есть — как вернуть упущенную выгоду

Реальный ущерб — это уменьшение имеющегося имущества нанимателя или ухудшение состояния такого имущества, а также расходы, которые он понес из-за нарушения.

Упущенная выгода — это неполученные доходы, которые наниматель имел бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено.

При этом для отнесения неполученных доходов к упущенной выгоде нужно, чтобы право нанимателя нарушил его контрагент по сделке или хотя бы равноправный участник гражданского оборота.

Работник по отношению к нанимателю таким участником или контрагентом не является.

И поэтому взыскание упущенной выгоды компании с ее работников — неправомерно.

В ситуации, которую мы рассматриваем, упущенная выгода как часть убытков — это результат предпринимательской деятельности самого предприятия. Работник в данном случае выступает лишь исполнителем воли нанимателя, направленной на получение прибыли. Предпринимательская деятельность изначально основана на риске, и за последствия рисков отвечает компания, а не ее работники.

⇒ Читайте по теме: Месть сотрудника, попавшего под сокращение: распространенные способы и меры противодействия

Фото с сайта kanalizaciya-expert.ru

Работника нельзя привлечь к ответственности, если риск обоснованный. К примеру, он не несет ответственности за вред, который относится к категории нормального производственно-хозяйственного риска (экспериментальное производство, введение новых технологий и др.). Таким образом ответственность работника за хозяйственный риск исключается.

• Трудовое законодательство не дает определения, что такое производственно-хозяйственный риск, но очевидно, что он относится не к трудовым отношениям, а к деятельности в хозяйственном обороте.
• ⇒ Читайте по теме: Не все «пугалки» имеют законную силу — как защитить коммерческую тайну
• По ст. 39 УК РБ риск признается обоснованным, если:

• Совер­шаемое деяние соответствует современным научно-техническим знаниям и опы­ту руководителя , который его предпринимает
• Поставленная цель не может быть достигнута без риско­ванных действияй
• Лицо, которое допустило риск, предприняло все меры, чтобы предотвратить вред правоохраняемым интересам
• Риск предпринят для общественно полезной цели

Аналогичное определение закреплено также в ст. 5.4 КоАП РБ применительно к административным правонарушениям.

⇒ Читайте по теме: Как cделать, чтобы директор компании не путал интересы компании — с личными

Выделим обстоятельства, при которых риск обоснован в экономической деятельности :

• Действия, связанные с риском, должны предприниматься для достижения общественно полезной цели, сохранения и увеличения социально важных ценностей или благ
• Руководитель, предпринявший такие действия, либо не может достичь поставленной цели менее рисковыми действиями, либо может действовать с меньшим риском, но при этом достигнутый экономический результат будет ниже
• Деяние, содержащее в себе риск, должно соответствовать современным научно-техническим знаниям и опыту руководителя того уровня, который эти действия предпринимает
• При осуществлении таких действий руководитель принял все возможные меры для предотвращения вреда охраняемым правом интересам других субъектов и государства
• Угроза причинения вреда не связана с угрозой экологической катастрофы, общественного бедствия и другими последствиями, установленными ст. 39 УК РБ

⇒ Читайте по теме: У отмененного концерта Depeche Mode страховки не было. Что можете (не)застраховать и вы

Где проходит граница между обоснованным и необоснованным риском? Необоснованным риск будет признаваться, когда в действиях руководителя отсутствуют все указанные выше обстоятельств.

Поэтому наличие малейшего риска не добиться поставленной цели и соответственно получить меньший экономический результат является основанием для признания действий преступными.

Помимо этого, риск не признается обоснованным, если он заведомо был сопряжен с угрозой экологической катастрофы, общественного бедствия, наступления смерти или причинения тяжкого телесного повреждения лицу, не выразившему согласия на то, чтобы его жизнь или здоровье были подвержены опасности (ч. 3 ст. 39 УК).

Кто заплатит за ошибку работника? — «Жиза» — бизнес-блог для предпринимателей

Законы

Директор транспортной компании «Ездок» Захар Зверюгин положил трубку, допил остывший кофе, смял стаканчик и выругался. Его экспедитор Антон Фиолетов принял у поставщика новый «Фольксваген», а доставил с вмятинами на кузове. Теперь заказчик звонит, матерится и требует компенсацию за ущерб. В этот раз выговором Антон не отделается — заплатит за каждую вмятину.

• Ирина Ситникова
• Иллюстратор: Ivan Might

В суд Фиолетов не явился. Представитель транспортной компании «Ездок» заявил, что Антон нарушил правила перевозки автомобилей, из-за чего фирма потеряла 105,5 тыс. ₽. Суд транспортная компания проиграла.

Суд выяснил, что «Ездок» перевозит легковушки в открытых автоприцепах. Кузов автомобилей могли повредить камешки, которые вылетают из-под колес грузовика. В компании знали об этом, но не защитили груз от повреждений. Представитель «Ездока» не смог доказать, что ущерб вызвали действия Фиолетова, а не случайное попадание камней. Суд решил, что экспедитор ничего не должен «Ездоку».

Чтобы работник заплатил за ущерб, надо доказать шесть обстоятельств.

Что надо доказать
Пример

Работодатель обеспечил условия для сохранности имущества, за которое отвечает работник	«Ездок» перевозит автомобили в защитных чехлах, чтобы вылетающие из-под колес камни не повредили кузов	ст. 239 ТК РФ
Работник совершил одно из двух: противоправное действие или бездействие	Экспедитор Фиолетов нарушил правила перевозки: неправильно закрепил автомобили в прицепе и не надел на них чехлы	ст. 233 ТК РФ
Работник виновен в причинении ущерба: по неосторожности или умышленно	Фиолетов отвлекся, из-за чего забыл надеть чехлы и закрепить автомобили. Это вина по неосторожности. Если бы он продал автомобили и сбежал, это была бы вина в форме умысла	ст. 233 ТК РФ
Есть причинная связь между поведением работника и наступившим ущербом	Из-за того что Фиолетов не накрыл и не закрепил автомобили, во время движения они ерзали, в них попадали камни из-под колес грузовика. В результате на легковушках появились царапины	ст. 233 ТК РФ
Работник причинил прямой действительный ущерб. Неполученные доходы (упущенную выгоду) взыскать с работника не получится	Автомобили поцарапались по вине перевозчика, поэтому «Ездок» выплатил страховой компании компенсацию 105,5 тыс. ₽. Это прямой действительный ущерб. Его удастся взыскать с Фиолетова. Заказчик после получения поцарапанных авто решил прекратить дальнейшее сотрудничество с компанией «Ездок». Это упущенная выгода и взыскать ее с Фиолетова не удастся	ст. 238 ТК РФ
Размер причиненного ущерба известен	Ущерб составил 105,5 тыс. ₽	ст. 233 ТК РФ

Если хоть одно из обстоятельств доказать не удастся, суд не признает работника виновным. Компания не получит компенсацию.

Как подготовиться к суду

«Сам виноват. Поздно спохватился», — думал Зверюгин, закуривая седьмую сигарету. Он занялся иском за день до суда — наскоро слепил заключение комиссии о служебной проверке.

А надо было провести полноценную проверку, как только заказчик прислал отчет об ущербе. Надо было потребовать у Фиолетова письменные объяснения — тогда можно было еще побороться.

Зверюгин этого не сделал и проиграл.

Чтобы привлечь работника к материальной ответственности, надо установить размер ущерба и выяснить, почему он возник (ст. 247 ТК РФ).

Что делать
Пример

Создать комиссию по служебному расследованию, которая определит, чего не хватает или что повредили. Для этого надо назначить членов комиссии и указать их в приказе о создании комиссии. В случае недостачи провести инвентаризацию по Методике	Фиолетов сдал поцарапанные автомобили заказчику. Тот осмотрел машины и составил отчет об ущербе и повреждениях. Узнав об этом, Зверюгин создал комиссию по служебному расследованию. Члены комиссии связались с заказчиком и зафиксировали все повреждения.
Установить, что привело к потере или повреждению имущества	Комиссия выяснила, что Фиолетов нарушил правила перевозки: неправильно закрепил автомобили в прицепе и не надел на них чехлы
Потребовать у работника письменное объяснение причин возникновения ущерба. Если отказывается, составить акт об отказе от написания объяснительной	Фиолетов отказался писать объяснение. Комиссия составила акт об отказе
Определить размер ущерба исходя из фактических потерь по рыночным ценам на день возникновения ущерба	«Ездок» нанял оценщика, который оценил повреждения в 105 500 ₽
Если ущерб причинили несколько работников, определить степень вины и размер ответственности каждого: — если все согласны платить, договориться, кто сколько должен; — если кто-то не согласен, степень вины каждого работника определит суд	Фиолетов вышел на смену с Кутузкиным. Кутузкин погрузил автомобили в прицеп. Фиолетов не обратил внимание на отсутствие чехлов на автомобилях и не проверил крепления. Это коллективная материальная ответственность
Ознакомить работника с результатами служебного расследования	Фиолетов ознакомился с результатами служебного расследования и поставил подпись

Все работники за причиненный ущерб несут частичную материальную ответственность в пределах своего среднего месячного заработка (ст. 241 ТК РФ).

К полной материальной ответственности вы сможете привлечь работника только в одном из случаев (ст. 243 ТК РФ).

Когда требовать от работника максимум
Пример

Ущерб нанес руководитель организации (ст. 277 ТК РФ)	Директор «Ездока» Зверюгин сам бегал по гаражу и царапал автомобили
Работник допустил недостачу ценностей, полученных на основании соответствующих документов	Кутузкин по доверенности принял на складе поставщика запчасти для перевозки. Когда покупатель забирал заказ, выяснилось, что нескольких автозапчастей не хватает
Работник умышленно причинил ущерб	Главбух «Ездока» Остапова оформила на работу «мертвых душ» и получала за них зарплату
Работник причинил ущерб, когда был пьян или принял наркотики	Водитель-экспедитор «Ездока» Угаркин за полчаса до выезда жахнул с друзьями по стаканчику. На первом же повороте он угодил в кювет и перевернулся: повредил машину и груз
Работник причинил ущерб в результате преступных действий. Суд признал его виновным	Фиолетов продал партию холодильников, которые должен был доставить заказчику, и попытался скрыться. Его поймали. Суд признал Фиолетова виновными в хищении имущества
Работник причинил ущерб в результате административного проступка. Это установил соответствующий госорган	Водитель-экспедитор Люлькин перевозил легковушки, нарушил правила дорожного движения и попал в ДТП. Его поймали и оштрафовали
Работник причинил ущерб не при исполнении трудовых обязанностей	Люлькин на служебном автомобиле поехал на шашлыки. На подъезде к озеру машина села в яму. Когда вытаскивали трактором, повредили бампер.
Работник выдал коммерческую тайну. Об этом — в законе «О коммерческой тайне» от 29.07.2004 г. № 98-ФЗ	Угаркин разболтал собутыльникам, на каких условиях «Ездок» работает с поставщиками. Они передали информацию конкурентам. Угаркин знал, что это — коммерческая тайна.

• Если работнику нет восемнадцати лет, привлечь его к ответственности удастся, только когда он:
  — умышленно причинил ущерб;
  — причинил ущерб, когда был пьян или принял наркотики;
• — совершил преступление или административный проступок и в результате причинил ущерб.

Чтобы получить полную компенсацию, недостаточно попасть в одну из ситуаций, когда работник несет полную материальную ответственность. Для этого надо предусмотреть ее в документах при оформлении работника.

Где прописать полную материальную ответственность
Пример

Для главбуха и заместителя руководителя: раздел о полной материальной ответственности в трудовом договоре	В суде Зверюгин доказал вину главбуха «Ездока» Остаповой, которая оформила на работу «мертвых душ» и получала за них зарплату. Но в трудовом договоре с ней он не указал условия полной материальной ответственности. Остапова должна «Ездоку» только сумму своего среднемесячного заработка	ст. 243 ТК РФ
Для работника: договор полной индивидуальной материальной ответственности	В суде Зверюгин доказал вину экспедитора Фиолетова, который не накрыл автомобиль чехлом и поцарапал. Но «Ездок» не заключил с Фиолетовым договор полной материальной ответственности — Фиолетов должен «Ездоку» только сумму своего среднемесячного заработка	ст. 244 ТК РФ
Для группы работников (бригады): договор полной коллективной материальной ответственности	В суде Зверюгин доказал вину экспедиторов Фиолетова и Кутузкина, которые не накрыли автомобиль чехлом и поцарапали. Но «Ездок» не заключил с ними договор полной коллективной материальной ответственности — Фиолетов и Кутузкин должны «Ездоку» только сумму своего среднемесячного заработка	ст. 245 ТК РФ

Если не предусмотреть в документах полную материальную ответственность, работник компенсирует ущерб только в сумме своего среднемесячного заработка.

Когда правила не работают

Чтобы правила сработали и материально ответственный работник возместил ущерб в полном размере, важно правильно его оформить на работу и не нарушить срок исковой давности.

Когда суд присудит частичную компенсацию вместо полной
Пример

Должности работника нет в перечне Минтруда	Водитель «Ездока» Андрей Лихачев разбил служебный автомобиль. В суде Захар Зверюгин доказал вину Лихачева. «Ездок» заключил с Андреем договор полной индивидуальной материальной ответственности. Но должности водителя нет в Перечне — Лихачев должен «Ездоку» только сумму своего среднемесячного заработка.
Работодатель пропустил срок исковой давности — один год со дня обнаружения причиненного ущерба. Суд может восстановить срок только по уважительной причине	Зверюгин уволил экспедитора Фиолетова за очередной прогул спустя полтора года после того, как тот не накрыли автомобиль чехлом и поцарапал. После увольнения Зверюгин подал на Фиолетова в суд, чтобы тот возместил причиненный ущерб. На суде Антон заявил, что Зверюгин пропустил срок исковой давности — «Ездок» суд проиграл.

Суд может присудить частичную компенсацию вместо полной, если должности работника нет в перечне Минтруда. А если работодатель пропустил срок исковой давности, суд вправе вовсе отказать во взыскании.

Теперь вы знаете, как сохранить время и деньги

Чтобы сотрудник оплатил ущерб, нужно подготовиться к суду: созвать комиссию, доказать вину сотрудника и потребовать объяснительную. Если вы выиграете суд, то получите частичную компенсацию — работник заплатит не больше, чем его зарплата. Но есть исключения.

Чтобы получить всю сумму ущерба, нужно заранее прописать это условие в договоре, а еще — указывать должности сотрудников, как в перечне Минтруда.

Опубликовали 19 октября 2017 года

В каких случаях нельзя взыскать материальнй ущерб с работника

Автомобиль компании пострадал в аварии — будет ли водитель возмещать стоимость ремонта? Украли со склада банку краски — кто заплатит? При пересчете в магазине не хватило товара — где искать виновных? Ежедневно такие вопросы возникают у тех, чья работа связана с материальными ценностями. Расскажем, когда работодатель не имеет права возмещать ущерб за счет сотрудников, как определить точный размер потерь и о других тонкостях.

Что такое материальный ущерб и как определить его размер

Глава 39 ТК РФ регулирует порядок взыскания материального ущерба с работников организации. Ст. 238 ТК РФ устанавливает, что работник обязан возместить только прямой действительный ущерб, размер которого определяют по специальным правилам:

• Если имущество испорчено, но может быть восстановлено — сумма ущерба равна затратам на восстановление имущества.
• Если имущество не подлежит восстановлению или утрачено — сумма ущерба определяется как затраты на приобретение аналогичного имущества.
• Если ущерб причинен имуществу третьих лиц (например, станку, взятому работодателем в аренду) — в размере средств, выплаченных работодателем третьему лицу.
• Упущенная выгода, неполученный доход компании и другие аналогичные требования взысканию с виновного лица не подлежат. Например, с работника, испортившего станок, можно взыскать только стоимость ремонта, но не стоимость деталей, которые не смогли изготовить за время его простоя.

Работник возмещает ущерб, причиненный третьему лицу только, если доказана связь между его действиями и возникновением убытков. Если такая связь не доказана — не нужно спешить добровольно расставаться с деньгами.

С работником должен быть заключен договор о материальной ответственности (полной индивидуальной либо коллективной). Если такой договор не заключался, то работник несет ответственность только в пределах среднего месячного заработка (ст. 241 ТК РФ).

Но это правило действует с некоторыми исключениями.

Когда работодатель имеет право взыскать ущерб в полном объеме

В некоторых случаях сумма материального ущерба с работника взыскивается полностью. Исключения установлены в ст. 243 ТК РФ.

Варианты наступления полной материальной ответственности сотрудника:

• Обязанность возместить ущерб возложена на работника ТК РФ или иным законом. Это значит, что при отсутствии договора о полной материальной ответственности ущерб можно взыскать только с руководителя, его заместителей и главного бухгалтера. При этом у заместителя руководителя и главного бухгалтера такое условие должно быть указано в трудовом договоре.
• Обнаружена недостача ценностей, доверенных работнику на основании разового документа (доверенность, приказ и т. д.) или по специальному договору, например, о материальной ответственности.
• Доказано, что ущерб причинен работником умышленно.
• Установлено, что в момент причинения ущерба работник находился в состоянии алкогольного, наркотического или токсического опьянения.
• Ущерб причинен в результате преступления. Но если уголовное дело прекращено по любым основаниям (в том числе нереабилитирующим) — взыскать ущерб нельзя. А вот если приговор состоялся, но работник амнистирован — у работодателя есть право взыскать ущерб.
• Ущерб стал следствием административного правонарушения, допущенного работником. Обязательное условие — наличие постановления или решения государственного органа.
• Ущерб наступил из-за того, что сотрудник разгласил ставшую ему известной охраняемую законом тайну (государственную, коммерческую, служебную и иную).
• Ущерб возник из-за действий работника, которые он совершил не при исполнении своих трудовых обязанностей (например, после работы или в выходной).

Работники до 18 лет несут полную материальную ответственность, только если ущерб причинен в состоянии опьянения (алкогольного, наркотического и другого) либо при умышленных действиях (например, преступления).

Чаще всего споры о взыскании материального ущерба заканчиваются судебным процессом между компанией и сотрудником.

В каких случаях нельзя взыскать ущерб с работника

Предлагаем на примерах рассмотреть самые частые ситуации, когда получить возмещение с работника нельзя.

Нельзя взыскать ущерб полностью, если договор о матответственности не заключен или заключен с нарушением действующего законодательства

После выявления крупной недостачи компания подала в суд на сотрудников торговой точки, с которыми был заключен договор о полной коллективной материальной ответственности.

Суд установил, что этот договор заключен с нарушениями: из него невозможно установить, кто и когда включен в договор, листы с подписями работников отделены от текста, и доказательств их принадлежности именно к этому договору не представлено.

Пределы ответственности работника (стык уголовного, гражданского и трудового права)

На написание данной статьи меня подвигла статья нашего многоуважаемого коллеги и моего соратника в защите Николаева А.Ю., которая опубликована здесь.

• Что бы поглубже разобраться с поднятыми в той статье вопросами, я по своему обычаю, стал вспоминать прежний опыт (со стороны обвинения) и настоящий (со стороны защиты интересов, как работодателей,  так и работников в различных сферах права).
• Все эти размышления в конечном счете привели к обычной аналитике судебной практики.
• Её общие результаты я счел весьма интересными и нужными для нашей работы, чем и решил поделиться в приложении к настоящей статье.
• При этом отмечу, что случаи, связанные с ущербом, который работник нанес недостачей или в результате ДТП, здесь не описаны,  поскольку они весьма своеобразны и интересны,  а значит будут описаны в другой публикации.
• Итак, вернемся к фабуле вышеназванного дела.

Следствием обвиняемому вменялось хищение (ч.4 ст. 159 УК РФ).

Уже в ходе судебного разбирательства гособвинитель переквалифицировал обвинение с ч.4 ст. 159 УК РФ на п.п. «б» ч.2 ст. 165 УК РФ, результат чего мне пришлось увидеть, так сказать, воотчию.

1. Суд установил, что подсудимый Н, являясь работником потерпевшего (завода), причинил последнему ущерб вследствие ненадлежащего исполнения своих обязанностей — в нарушение Правил коммерческой политики завода, при продаже продукции завода.
2. При этом суд первой инстанции в приговоре как бы вскользь указал, что ущерб по данной статье причиняется, «как правило» (такого я ранее не видел) в виде упущенной выгоды.
3. Однако, по определению конкретного вида причиненного ущерба в приговоре более ничего сказано не было.
4. Вместе с тем, суд указал, что причиненный работодателю его работником Н ущерб в виде разницы между реально полученными заводом денежными средствами от продажи Н его продукции с оптовой скидкой в 45% и суммой денежных средств, которые получил Н, а мог бы получить завод в случае продажи продукции завода с меньшей розничной скидкой в 15%.
5. Данные обстоятельства, по моему мнению, указывают в пользу квалификации ущерба в виде упущенной выгоды.

Между тем, суд не указав в приговоре ни одной статьи Гражданского, Трудового и т.п. права, взыскал с работника указанный ущерб в полном объеме. В гражданском и арбитражном процессах в аналогичных случаях обычно говорят, примерно так:  вывод суда о полном удовлетворении иска по взысканию ущерба либо решение суда не основан(о) на законе».

Из разъяснений, данных в п. 11 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 16.11.2006 г.

N 52 «О применении судами законодательства, регулирующего материальную ответственность работников за ущерб, причиненный работодателю» следует, что работник может быть привлечен к материальной ответственности в полном размере на основании п. 5 ч.1 ст. 243 ТК РФ, если ущерб причинен в результате преступных действий, установленных вступившим в законную силу приговором суда.

Из анализа действующего законодательства, регулирующего правоотношения потерпевшего и Н, следует, что материальная ответственность может быть применена к работнику при наличии одновременно четырех условий: противоправности поведения работника; вины работника в причинении ущерба; причинной связи между противоправным поведением работника (действиями или бездействием) и наступившим ущербом, а также при наличии прямого действительного ущерба, который в нашем случае отсутствует.

Так, условия наступления материальной ответственности стороны трудового договора установлены статьей 233 Трудового кодекса Российской Федерации (ТК РФ).

В соответствии с этой нормой материальная ответственность стороны трудового договора наступает за ущерб, причиненный ею другой стороне этого договора в результате ее виновного противоправного поведения (действий или бездействия), если иное не предусмотрено данным Кодексом или иными федеральными законами. Каждая из сторон трудового договора обязана доказать размер причиненного ей ущерба.

Главой 39 ТК РФ «Материальная ответственность работника» определены условия и порядок возложения на работника, причинившего работодателю имущественный ущерб, материальной ответственности, в том числе и пределы такой ответственности.

Согласно части 1 ст. 238 ТК РФ работник обязан возместить работодателю причиненный ему прямой действительный ущерб. Неполученные доходы (упущенная выгода) взысканию с работника не подлежат.

Прямого действительного ущерба в нашем случае не установлено и фактически не могло быть причинено, поскольку реальное уменьшение наличного имущества завода или ухудшение его состояния в ходе рассмотрения дела не установлено, необходимость завода производить затраты либо излишние выплаты на приобретение, восстановление его имущества отсутствует в связи с не выявлением факта хищения, при этомущерб, причиненный работником третьим лицам  отсутствует,  т.к. Н ущерба таковым не причинял (часть 2 ст. 238 ТК РФ).

В соответствии со ст. 243 ТК РФ материальная ответственность в полном размере причиненного ущерба возлагается на работника в том числе в следующем случае: причинения ущерба в результате преступных действий работника, установленных приговором суда (п.5).

Однако, каковы пределы ответственности работника в этом случае — при наличии ущерба работодателя в виде упущенной выгоды?

К описанным правоотношениям между потерпевшим работодателем и его работником Н нормы Гражданского кодекса Российской Федерации ГК РФ) в части определения размера убытков (статьи 15 и 1064) применению не подлежат, поскольку в силу ст.

5 ТК РФ регулирование трудовых отношений и иных непосредственно связанных с ними отношений в соответствии с Конституцией Российской Федерации, федеральными конституционными законами осуществляется трудовым законодательством (включая законодательство об охране труда), состоящим из ТК РФ, иных федеральных законов и законов субъектов Российской Федерации, содержащих нормы трудового права, а также иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права.

Нормы ГК РФ не регулируют трудовые правоотношения.

Гражданское же законодательство определяет правовое положение участников гражданского оборота, основания возникновения и порядок осуществления права собственности и других вещных прав, прав на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (интеллектуальных прав), регулирует отношения, связанные с участием в корпоративных организациях или с управлением ими (корпоративные отношения), договорные и иные обязательства, а также другие имущественные и личные неимущественные отношения, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности участников (п. 1 ст. 2 ГК РФ).

Таким образом, я пришел к выводу, что возможные ссылки потерпевшего и/или обвинения о применении судом при разрешении спора статей 15, 1064, 1082 ГК РФ о возмещении ущерба в полном объеме подлежат отклонению, как основанные на ошибочном понимании сути возникших спорных правоотношений и неправильном толковании действующего законодательства.

Производя глубокое бурение судебной практики, я нашел аналогичное свежее апелляционное определение ВС РТ от 01.04.2019 года по делу № 33-5852/2019 (из которого, кстати, взята некоторая, красиво описанная часть мотивировки моей позиции в статье).

• В любом случае при изложенных обстоятельствах гражданский иск о взыскании упущенной выгоды с работника (даже несмотря на то, что он заявлен в уголовном деле) удовлетворению не подлежит.
• Резюмируя сказанное, мне кажется, что описанным нашла подтверждение моя первоначально кажущаяся нереальной мысль: нет удовлетворения гражданского иска – нет ущерба,  а в сухом остатке возможен оправдательный приговор.
• Подискутируем, дамы и господа?

Как взыскать упущенную выгоду? — Ошеров, Онисковец и Партнеры

В юриспруденции есть понятие «упущенная выгода». Столкнуться с ней в ходе ведения хозяйственной деятельности может каждая компания. Если вы понесли убытки вследствие упущенной выгоды, знайте, что ее можно взыскать с виновника.

В данной статье мы разберем, как проходит взыскание упущенной выгоды и что она собой представляет.

Что считается упущенной выгодой?

Убытки компании можно разделить на две основные составляющие – реальный ущерб и упущенную выгоду. И если с первым из компонентов все понятно, то со вторым несколько сложнее.

  Согласно законодательству, упущенная выгода – эта та недополученная прибыль, которую могло бы получить лицо (физическое или юридическое), если бы вследствие действий другой стороны не были нарушены его права.

Также к упущенной выгоде относят доход, который компания могла бы получить, но не получила из-за непредвиденных обстоятельств, без умышленного действия других лиц. Чтобы проще было понять, что может считаться упущенной выгодой, приведем несколько примеров:

• из-за пожара, возникшего по вине и халатности сотрудника, магазин две недели не работал, и его владелец не получал в этот период свою обычную прибыль;
• работник получил производственную травму, и пока находился на лечении, не мог получать доход;
• заказчик не получил в срок товар от поставщика, не выполнил обязательства перед клиентами и не получил прибыль.

Как видно из примеров, ситуации могут быть очень разными, потому если вы не уверены, можно ли считать тот или иной ущерб упущенной выгодой, рекомендуется обратиться за помощью к адвокату.

В каких случаях можно взыскать упущенную выгоду?

Даже если конкретный случай будет однозначно квалифицирован как упущенная выгода, не всегда ее можно взыскать – этому могут помешать те или иные обстоятельства. Законодательство и практика взыскания упущенной выгоды показывают, что это возможно, если соблюдаются следующие условия:

• есть доказанный факт наличия убытков компании, который можно подсчитать – нужно оперировать конкретными цифрами, опираясь на разницу между прибылью, которую вы фактически получили и которую могли бы получить. Размер недополученной прибыли и будет считаться упущенной выгодой;
• подтвержден факт нарушения прав потерпевшего – чтобы взыскать упущенную выгоду, обязательно должен быть виновник, лицо, вследствие действий которого такая ситуация стала возможной. Факт нарушения должен быть зафиксирован документально;
• существует связь между убытками и нарушением прав пострадавшего – чтобы была возможность взыскания упущенной выгоды, должна быть четкая взаимосвязь между ущербом и действиями второй стороны, которые привели к появлению убытков. Связь должна быть достаточно очевидной – невыполнение условий контракта, повреждение имущества и т.д.

Только если все три условия будут соблюдены и имеют доказательства, возможно взыскание убытков в виде упущенной выгоды с виновника нарушения прав компании.

Порядок взыскания упущенной выгоды

С юридической итоги зрения упущенная выгода – такой же ущерб компании, как и прямые убытки. Следовательно, порядок ее взыскания аналогичный. Такой спор относится к категории арбитражных, а значит, рассматривается в арбитражных судах. Кроме того, возможен и досудебный вариант разрешения спора, который предусматривает такие этапы:

• составление и направление претензии стороне, виновной в нарушении – претензия составляется аналогично подобным документам, содержит в себе обстоятельства, приведшие к возникновению упущенной выгоды, а также требования – компенсировать убытки, которые понес пострадавший. Размер упущенной выгоды рассчитывается заявителем самостоятельно на основании разницы, как мы уже сказали выше, между потенциальным и фактическим доходом за отчетный период;
• проведение переговоров, в процессе которых ищется компромисс – возможно, вторая сторона согласится возместить, полностью или частично, упущенную выгоду заявителя. И если это устроит компанию, спор на этом можно завершить, подписав соответствующее соглашение.

Но взыскать упущенную выгоду в досудебном порядке удается очень редко – виновник обычно не признает свою вину и отказывается компенсировать ущерб. В этом случае нужно обращаться в суд. Порядок действий следующий:

• подготовка к судебному процессу – нужно проконсультироваться с адвокатом по арбитражным делам, продумать стратегию достижения цели, оценить возможные пути и выбрать оптимальный. Также нужно будет собрать документы и другие доказательства своей правоты, которые обязательно понадобятся на судебном процессе;
• составление искового заявления о взыскании упущенной выгоды – это основной документ, который будет подаваться в суд. В иске указываются те же сведения, что и в претензии: данные истца и ответчика, обстоятельства спора, исковые требования. В конце указывается перечень документов, которые прилагаются к исковому заявлению и подтверждают сторону истца: копия контракта, квитанции, чеки и т.д.
• подача иска – заявление передается в арбитражный суд по месту регистрации компании-ответчика, лично в канцелярию или заказным письмом;
• рассмотрение иска в суде – когда назначена дата заседания, нужно на нем заявить позицию, указанную в иске, и привести доказательства своей правоты, убедив судью в том, что компания действительно понесла убытки в виде упущенной выгоды, и виной этого стали действия (бездействие) ответчика). В случае успеха суд взыщет с виновника компенсацию убытков.

Учитывая сложность подобных процессов и особенно – доказательств ущерба в суде и вины в этом оппонентов, без услуг адвоката не обойтись. В его обязанности входит оказание консультации, сбор и подготовка необходимых документов, а также участие в судебных слушаниях. Если адвокат будет опытным и квалифицированным, шансы на достижение поставленной цели достаточно высоки.

Заключение

Если вы столкнулись с ситуацией, которая принесла убытки в виде упущенной выгоды, ее можно постараться взыскать. Для этого понадобится доказать вину второй стороны и связь с возникновением ущерба, пути взыскания – досудебный и рассмотрение спора в арбитражном суде.

Как взыскать через суд упущенную выгоду при незаконном определении победителя конкурса — реальная практика

При совершении заказчиком в ходе определения поставщика намеренной ошибки для того, чтобы выбрать «нужного» победителя вместо реального, вполне возможно добиться взыскания убытков через суд

В случае совершения заказчиком намеренной ошибки или незаконных действий при определении победителя, возможно добиться взыскания убытков через арбитражный суд.

Как это можно сделать, разберем на примере спора по делу № А02-2288/2014 между ООО «Джи Динамика» (исполнитель, который должен был быть признано победителем конкурса по разработке схем водоснабжения и водоотведения) и заказчиком — Администрацией муниципального образования «Майминский район».

История спора

Поставщик принимал участие в конкурсе в соответствии с Законом № 44 и победил, но государственный заказчик при оценке заявок совершил ошибку в подсчетах баллов, в результате чего поставщик занял второе место. Заказчик отказался пересмотреть результаты подсчета. Жалоба в ФАС результатов не принесла, поскольку споры об оценке поданных заявок антимонопольной службой не рассматриваются.

Рассмотрение спора судами

Исполнитель подал исковое заявление в арбитражный суд с требованием признать недействительными результаты открытого конкурса, а также просил приостановить заключение госконтракта с неправомерно (как он посчитал) выбранным победителем, так как именно он должен был быть признан победителем, а заказчик не верно произвел подсчет баллов. Также им было направлено ходатайство об обеспечении поданного иска с просьбой о приостановке заключения госконтракта заказчика с «победителем» конкурса.

Арбитражный суд Республики Алтай в обеспечении иска отказал: заказчиком были предъявлены документы, которые подтверждали, что другим исполнителем (признанным победителем) работы уже проводятся.

По причине необратимости предмета госконтракта (разработка схем водоснабжения и водоотведения) обратить вспять контракт заказчик не имел возможности. Дело рассматривалось судом 2,5 месяца. В результате суд не нашел каких-либо оснований, чтобы удовлетворить этот иск, и указал, что работы уже выполнены.

Судьей был проведен собственный перерасчет баллов протокола оценки заявок, после чего они объявили, что заказчик не совершил ошибки.

Не согласившись с решением суда, исполнитель обратился с апелляцией. Он обосновал свою жалобу ссылкой на статью 449 ГК РФ, согласно которой торги, в ходе проведения которых были выявлены нарушения, судом могут быть признаны недействительными, что делает договор также недействительным.

Апелляция подтвердила выводы нижестоящего суда, указав, что так как по результатам подсчета баллов ООО «Джи Динамика» все равно должен был занять 2 место при подсчете количества баллов, то его имущественные права и интересы нарушениями не затрагиваются.

 Суд указал, что исполнитель не вправе обжаловать результаты конкурса, так как его права не могут быть восстановлены при применении последствий недействительности заключенной на торгах сделки.

Указанные решения были отменены судом кассационной инстанции по 2 причинам:

1. Нарушение процессуальных норм.

Доводы истца, изложенные в иске и поддерживаемые в ходе рассмотрения дела, а также в суде апелляционной инстанции, основаны на неверном определении заказчиком рейтинга заявки ООО «Центр повышения энергетической эффективности», что повлекло признание этого общества победителем конкурса, а не истца.

Суды приняли решение о правах и обязанностях лица, не привлеченного к участию в деле, фактически установив правильность определения лица, с которым был заключен муниципальный контракт, в качестве победителя при том, что указанное обстоятельство истцом оспаривалось.

2. Нарушение материальных норм. Был признан неверным подсчет баллов, произведенный заказчиком: не учтено фактическое количество предложений, представленных истцом и победителем открытого конкурса (пункты 10, 11, 28, 29 Правил оценки).

Выводы судов о том, что признание протокола рассмотрения и оценки заявок недействительным не повлечет восстановление прав ООО «Джи Динамика», которые оно полагает нарушенными, сделаны без оценки доводов истца о намерении реализации права на защиту посредством обращения в суд с требованием о взыскании убытков, вызванных неправомерными действиями по определению победителя конкурса.

В связи с этим, дело было возвращено в суд первой инстанции на новое рассмотрение. 

Как на практике была взыскана упущенная выгода

При повторном рассмотрении дела в суде первой инстанции ООО «Джи Динамика» был вынужден сменить предмет иска, поскольку уже невозможно было выполнить первоначальные требования. Истец принял решение добиться взыскания упущенной выгоды и судебных расходов.

 Свою позицию он мотивировал тем, что факт исполнения заказчиком обязательств по госконтракту, который заключен с другим лицом, привел к убыткам истца по причине неправильно определенного победителя конкурса.

 Истец заявил, что не получил прибыль, на которую мог бы рассчитывать в случае соблюдения правил определения поставщика, и в этом виноват заказчик.

Исполнителем были предоставлены суду расчеты, подтверждающие, что его заявка содержала более выгодное предложение по соотношению квалификации участника закупки и стоимости работ.

Кроме того, он подтвердил наличие технической возможности исполнить работу, которая является предметом закупки, приложив при этом соответствующие документы (акты выполненных работ, контракты), которые являлись доказательством наличия опыта выполнения государственных контрактов.

В качестве аргументов судом приняты все доводы поставщика, но для удовлетворения требований, касающихся взыскания упущенной выгоды, нужны были конкретные расчеты. Общество выбрало затратный метод: размер упущенной выгоды был рассчитан с учетом затрат, которые он должен был понести при полном исполнении обязательств по выполнению работ.

При проведении расчета из цены государственного контракта, предложенной в заявке, были вычтены:

• заработная плата специалистов, выполнявших работы;
• налоги по УСН (упрощенной системе налогообложения);
• страховые взносы (отчисления на социальные нужды);
• накладные расходы (общехозяйственные затраты, услуги связи, затраты на расходные материалы, курьерскую доставку, прочие);
• командировочные (проезд туда и обратно, суточные, проживание).

По подсчетам истца, затраты составили 30 процентов от цены контракта, значит, сумма упущенной выгоды составила 70 процентов. Требование о взыскании суммы упущенной выгоды поставщик подкрепил тем, что до этого были использованы все законные способы по снижению либо предотвращению суммы понесенных им убытков.

Арбитражным судом требования о взыскании упущенной выгоды были удовлетворены в полном объеме. Принятое решение заказчик обжаловал, сделав попытку обосновать свою жалобу тем, что истец не был стороной обязательства, не принимал участия в выполнении работ, а значит, не понес убытков. Однако суд не убедили доводы ответчика, решение оставили в силе и привели в исполнение.

Причины, по которым удалось взыскать упущенную выгоду

По нашему мнению, в этом деле исковые требования суд удовлетворил, поскольку истцом были доказаны следующие обстоятельства, которые позволили взыскать упущенную выгоду:

1. По результатам заявки на участие в конкурсе была определена цена, по которой истец был готов выполнить работу.
2. Некорректный подсчет баллов противоречил Закону № 44 и Правилам оценки заявок.
3. Квалификация и опыт истца позволяли исполнить работу.
4. Между неправомерными действиями заказчика и вредом, причиненным истцу, имелась прямая связь: при правильном подсчете баллов истец должен был выиграть конкурс и стать исполнителем муниципального контракта.

Теги: упущенная выгода, суд, конкурс,

Количество просмотров: 3990

Пожалуйста, оцените, насколько был полезен данный материал