Как сохранить право на УСН после реорганизации

Отчитайтесь о деятельности компании через интернет — быстро и без ошибок.

Узнать больше

Реорганизация начинается по решению участников ООО. Бухгалтеры компаний должны подготовить заключительную и вступительную отчетность, платить налоги и сдавать отчеты в ФНС, ПФР и ФСС.

Реорганизация — это процесс, в котором компании объединяют или разделяют свои права и обязанности. Обычно в ходе реорганизации одна фирма перестает существовать и вместо нее появляется одна или несколько новых. Но есть и другие варианты.

Гражданский кодекс предусматривает пять форм реорганизации (ст. 57 ГК РФ):

Форма реорганизации Пояснение Пример

Слияние	Две или больше компаний объединяются в одну, их задолженности суммируются	ООО «Пармезан» и ООО «Чеддер» объединились в ООО «Сыр» В ЕГРЮЛ появилось новое ООО «Сыр»
Присоединение	Одна компания присоединяется к другой, передавая ей все свои права и обязанности	ООО «Пармезан» присоединилось к ООО «Чеддер» В ЕГРЮЛ осталось только ООО «Чеддер»
Разделение	Одна компания делится на две или более, разделяя свои права и обязанности между новыми организациями	ООО «Сыр» разделилось на две организации — ООО «Пармезан» и ООО «Чеддер» В ЕГРЮЛ теперь есть и ООО «Пармезан», и ООО«Чеддер», а «Сыр» исключен из реестра
Выделение	Компания передает часть своих активов и обязательств новой организации, при этом не прекращая существовать	ООО «Пармезан» начинает производить новый вид сыра и создает ООО «Моцарелла», передавая ей часть своих активов и обязательств В ЕГРЮЛ числится две компании — ООО «Пармезан» и ООО «Моцарелла»
Преобразование	Компания перерегистрируется в новой организационно-правовой форме. Все права и обязанности остаются у нее	АО «Пармезан» превращается в ООО «Пармезан» В ЕГРЮЛ будет запись об ООО «Пармезан»

Чтобы запустить процесс реорганизации, участники ООО должны принять соответствующее решение единогласно на общем собрании. Если в ООО один участник, он может самостоятельно принять решение о реорганизации и оформить его письменно. Дополнительно общее собрание решает:

• в каком порядке и на каких условиях будет реорганизовано ООО;
• будут ли созданы новые ООО и какие.

А также собрание утверждает передаточный акт (при необходимости), устав и избирает органы нового общества, если реорганизуемая фирма будет участником нового ООО.

Если компания запланировала реорганизацию, она должна сообщить об этом в ИФНС по форме № Р12003. На это отводится три рабочих дня после принятия решения на собрании. Налоговая сделает соответствующую отметку в ЕГРЮЛ. В тот же срок уведомление о реорганизации размещается в ЕФРСФДЮЛ.

Подайте уведомление о начале реорганизации в ИФНС через Контур.Экстерн.

Узнать больше

Затем компании нужно будет разместить два сообщения о своей реорганизации в журнале «Вестник государственной регистрации» (п. 2 ст. 13.1 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ).

Уведомить кредиторов — тоже обязанность компании. Это нужно, чтобы они могли предъявить свои требования по обязательствам реорганизуемой фирмы через суд. Сообщить им следует в течение пяти рабочих дней после отправки уведомления в налоговую.

При преобразовании не нужно публиковать сообщения в «Вестнике государственной регистрации» и досрочно исполнять договорные обязательства по требованию кредиторов.

Окончательную реорганизацию можно зарегистрировать только через три месяца после того, как налоговая внесла в ЕГРЮЛ отметку о начале процедуры. Для этого в налоговую подают заявление по форме № Р12016, уплачивают госпошлину 4 000 рублей и собирают пакет дополнительных документов, перечень которых зависит от формы реорганизации.

Заявление в ФНС в связи с завершением реорганизации

Чтобы реорганизацию зарегистрировали, компания должна направить в ПФР сведения по всем уволенным из-за реорганизации сотрудникам. Для этого используются формы СЗВ-М и СЗВ-СТАЖ. Также в ИФНС должен быть сдан РСВ.

Компания, которая находится в процессе реорганизации, не прекращает свою деятельность. Поэтому у бухгалтера сохраняются все стандартные задачи по уплате налогов и подготовке отчетности. Но добавляются и новые:

1. Провести инвентаризацию.

Это нужно, чтобы выявить все активы и обязательства, которые будут переданы новым компаниям. При реорганизации проводится сплошная инвентаризация — проверке подлежит все имущество, включая дебиторскую и кредиторскую задолженность. Дополнительно нужно свериться по расчетам с бюджетом и контрагентами.

2. Подготовить передаточный акт.

Это актуально только для выделения и разделения. Компания, которая будет реорганизована, должна определить, какие обязательства и имущество она передаст новой организации. Дополнительно в акте прописывается порядок правопреемства в случае изменения характеристик имущества, которые произошли уже после утверждения акта.

3. Вести учет текущих операций.

Это все операции, которые совершены после подготовки акта или принятия решения о реорганизации.

Компания продолжает вести обычную деятельность, поэтому вполне может продать какие-либо товары и получить за них оплату, выплатить заработок сотрудникам, заплатить по своим обязательствам — в налоговую инспекцию и фонды, поставщикам. Такие изменения должны быть отражены в корректировках к передаточному акту и заключительной отчетности.

4. Подготовить заключительную бухгалтерскую отчетность (разделение, присоединение, слияние) или скорректировать сальдо по счетам (выделение).

• Подробнее порядок подготовки такой отчетности рассмотрим в следующем разделе.
• Бухгалтер организации-правопреемника должен готовить вступительную отчетность и взять на себя обязанности платить налоги и сдавать налоговые декларации и другие отчеты за реорганизованную компанию.

Сдать налоговую и бухгалтерскую отчетность организации через интернет.

Попробовать

При реорганизации компании, которые перестают существовать, составляют заключительную отчетность. Они должны сделать это на дату, предшествующую моменту завершения реорганизации. Он определяется так:

• преобразование — в ЕГРЮЛ зарегистрировано новое юрлицо;
• выделение — последнее из созданных юрлиц прошло государственную регистрацию;
• слияние — в ЕГРЮЛ внесена запись о регистрации новой компании;
• присоединение — в ЕГРЮЛ внесена запись о прекращении деятельности последней из присоединенных компаний;
• разделение — в ЕГРЮЛ внесена запись о регистрации последнего из созданных юрлиц.

При выделении и преобразовании заключительная отчетность не составляется. В процедуре преобразования организация не прекращает деятельность и не возникает новая компания, а в процедуре выделения юрлицо, из которого вышли новые компании, просто корректирует свои активы и обязательства в соответствии с передаточным актом.

Вновь созданные организации, появившиеся в результате разделения или выделения, на дату своей регистрации составляют вступительный баланс.

Правила, по которым нужно составлять бухгалтерскую отчетность при реорганизации, прописаны в Методических указаниях, утвержденных приказом Минфина от 20.05.2003 № 44н.

Отчетный период, за который должна быть составлена последняя отчетность — с 1 января до даты государственной регистрации. 

Пример. Общее собрание 30 июня приняло решение о разделении ООО «Вектор» на две организации. В ЕГРЮЛ обе новые компании были занесены 5 октября. Заключительную отчетность «Вектор» должно составить на день, предшествующий этой дате (4 октября). Это значит, что отчетный период будет с 1 января по 4 октября.

Заключительная отчетность считается годовой и к ней применяются все стандартные требования. В том числе ее состав аналогичен обычному:

• бухгалтерский баланс;
• отчет о финансовых результатах;
• отчет об изменениях капитала;
• отчет о движении денежных средств;
• пояснения.

При этом формы отличаются, они утверждены письмом ФНС РФ от 25.11.2019 № ВД-4-1/24013@:

• для компаний, которые отчитываются в стандартном порядке, — КНД 0710095;
• для компаний, которые имеют право вести упрощенный учет, — КНД 0710094.

Аудиторское заключение обязательно, если организация должна проходить аудит.

Вступительный баланс

Организации, созданные в результате выделения или разделения, составляют вступительный баланс на дату регистрации в ЕГРЮЛ. В балансе должны быть отражены сведения на дату регистрации.

Источники информации — передаточный акт и факты хозяйственной жизни, которые совершались в период с даты утверждения акта до даты госрегистрации.

Графы со сведениями по прошлому и позапрошлому годам будут пустыми, так как на тот момент компания еще не существовала.

Бухгалтерский баланс организации, образовавшейся в результате присоединения, формируется по данным заключительной отчетности присоединенной компании.

Подробный порядок описан в рекомендациях «Бухгалтерского методологического центра» (Рекомендация Р-75/2016 — КпР «Присоединение» от 12.09.2016).

При слиянии вступительная отчетность составляется на базе построчного объединения показателей заключительной отчетности слитых организаций (кроме взаимных расчетов).

При преобразовании вступительная отчетность не формируется.

За реорганизованное юрлицо все налоги и страховые взносы платит его правопреемник. Аналогично поступают с накопленными, но неоплаченными до завершения реорганизации пенями и штрафами (ст. 50 НК РФ).

Правопреемником будет та организация, которая получила права и обязанности реорганизованной фирмы:

• при слиянии это юрлицо, возникшее в результате слияния;
• при присоединении — присоединившее юрлицо;
• при преобразовании — организация с новой организационно-правовой формой;
• при разделении — организации, образовавшиеся после деления.

В процессе выделения обязанности по налогам, взносам, пеням и штрафам к новым фирмам не переходят. Но если у разделенной фирмы нет возможности рассчитаться с бюджетом, суд вынесет решение о том, что это должны сделать выделившиеся компании. Еще одно исключение — передача права собственности на объект налогообложения новой фирме.

Пример. У ООО «Пармезан» в собственности есть земельный участок. Компания проходит реорганизацию в форме выделения. Землю решено отдать новой фирме — ООО «Моцарелла». Реорганизованный «Пармезан» будет платить налог на землю до тех пор, пока «Моцарелла» не зарегистрирует свои права на участок в ЕГРН. Только после этого обязанность по уплате перейдет к новой фирме.

В других формах реорганизации правопреемник получает права на землю в силу закона. Поэтому обязанность по уплате налога переходит к нему сразу, даже если в ЕГРН собственником он еще не числится.

Сроки уплаты налогов при реорганизации не меняются. Правопреемник должен перечислить все суммы в стандартные даты. При этом получателем денег остаются бюджеты по месту нахождения реорганизованной компании.

Налоговый период, за который правопреемнику нужно будет рассчитываться, зависит от уплачиваемого налога. Обычно он начинается в стандартный срок и заканчивается днем реорганизации. Правила для его определения даны в ст. 55 НК РФ.

Кто сдает. Компания, которая после реорганизации прекратит свою деятельность, должна сдать отчетность за последний налоговый период — с начала года до дня, в котором в ЕГРЮЛ зарегистрировано прекращение деятельности.

Если она этого не сделает до даты реорганизации, за нее будет отчитываться правопреемник. Напоминаем, что это не касается реорганизации в форме выделения.

Сроки отчетности. За организацию часто приходится сдавать несколько отчетов — за стандартный отчетный период и за последний налоговый период. Например, если запись о регистрации реорганизации появилась в ЕГРЮЛ 13 мая, нужно будет сдать две декларации по прибыли:

• за 1 квартал — с 1 января по 31 марта;
• за последний налоговый период — с 1 января по 13 мая.

Если дата реорганизации совпадает с днем окончания отчетного периода, можно сдать только один отчет — за последний налоговый период.

Отчетность за 1 квартал должна быть сдана в стандартный срок. Для отчетов за последний налоговый период закон не предусматривает специальных сроков сдачи.

Но в своих разъяснениях ФНС указывает на то, что подать их следует не позднее срока сдачи отчета за налоговый период, в котором закончилась реорганизация.

В нашем примере сдать декларацию по прибыли за период с 1 января по 13 мая нужно будет не позднее 28 марта следующего года.

Куда сдавать. Реорганизуемая фирма подает отчетность по месту своего учета. Если она не сделала этого своевременно и обязанность перешла к правопреемнику, он отчитывается уже в тот орган, в котором сам стоит на учете (письмо ФНС от 11.11.2010 № ШС-37-3/15203).

Подготовить, проверить и сдать отчетность в ФНС, ПФР, ФСС, Росстат, РАР, РПН, ЦБ РФ через интернет.

Попробовать

Порядок подготовки отчетов за последний налоговый период зависит от того, кто их сдает — правопреемник или реорганизуемая организация.

Во всех случаях следует использовать специальные коды налогового периода для реорганизации. Например, при сдаче декларации по налогу на прибыль за последний налоговый период ставится код «50», при сдаче 6-НДФЛ используются коды «51», «52», «53» и «90» для первого квартала, полугодия, девяти месяцев и года соответственно.

Реорганизуемые компании составляют налоговые отчеты в стандартном порядке, но для правопреемников есть особенности:

1. На титульном листе и других страницах в верхней части отчета указываются ИНН и КПП правопреемника.
2. «Налоговый период» выбирается из приложения к Порядку заполнения соответствующего отчета. В нем должна быть отметка о реорганизации.
3. Правопреемник сдает отчет в налоговую по месту своего нахождения, что отмечается в реквизите «По месту нахождения (учета)» кодом «215» или «217» для РСВ.
4. В строке с наименованием организации укажите название реорганизованной фирмы.
5. В строке «ИНН/КПП реорганизованной организации» указываются ИНН и КПП прежней компании.
6. В поле «Форма реорганизации» укажите соответствующий код («1» — преобразование; «2» — слияние; «3» — разделение; «5» — присоединение; «6» — разделение с одновременным присоединением).
7. Коды ОКТМО указываются те, которые применяются по месту нахождения реорганизованной компании. Исключение — декларации по налогу на имущество, в них указываются ОКТМО по месту нахождения недвижимости.

Пример заполнения титульного листа 6-НДФЛ правопреемником

Правопреемники должны подавать уточненные декларации, если находят ошибки в отчетности, сданной до реорганизации. Отчет подается по той форме, которая действовала на момент сдачи первичной декларации. Направить его следует в инспекцию по месту учета правопреемника.

При реорганизации юридических лиц самой организацией или ее правопреемником должны быть сданы все обязательные налоговые отчеты: декларации по НДС, прибыли, УСН, ЕСХН, налогу на имущество, акцизам, расчеты по страховым взносам, 6-НДФЛ и прочие. В ФСС следует направить 4-ФСС, в пенсионный фонд — СЗВ-М, СЗВ-СТАЖ и СЗВ-ТД. Росстат тоже ожидает формы от респондентов, порядок действий при реорганизации следует уточнять в указаниях по заполнению конкретной формы.

Отчитаться в контролирующие органы по актуальным формам

Попробовать

Как перейти на УСН в середине года

Если вас интересует переход на упрощёнку, вы наверняка знаете о плюсах этой системы налогообложения. Проблема в том, что перейти на УСН можно в строго определённые периоды:

• в течение 30 дней после регистрации ИП или компании;
• с января нового года.

Такой порядок начала применения упрощённой системы налогообложения установлен статьёй 346.13 НК РФ.

Можно ли перейти на УСН в середине года

С учётом сказанного общее правило таково: перейти на УСН в середине года может только что зарегистрированная организация или индивидуальный предприниматель.

Да и само понятие «середина года» здесь условное, ведь новый бизнес может подать уведомление о переходе на упрощёнку в самом конце года или в его начале. Главное – соблюсти срок в 30 дней после регистрации.

Например, если ИП зарегистрировался 20 ноября, то он может перейти на УСН в течение 30 ближайших дней. Но если предприниматель не знал об этом, то в следующий раз возможность перехода у него появится уже с начала нового года. Надо только не забыть подать уведомление о переходе не позже 31 декабря текущего года.

Хуже, если ООО или ИП зарегистрированы в самом начале года, например, в январе-феврале, а 30-дневный срок подачи уведомления упущен. Тогда ждать права на УСН придётся почти целый год.

Ип на нпд могут перейти на усн в середине года при нарушении ограничений

Однако для индивидуальных предпринимателей есть одна возможность перейти на УСН и в течение года. Для этого ИП после регистрации должен перейти на уплату налога на профессиональный доход.

Режим НПД имеет несколько важных ограничений, в частности, по годовому доходу – не более 2,4 млн рублей. А ещё нельзя нанимать работников и заниматься многими видами деятельности. Если ИП на НПД нарушит условия применения, то теряет право на этот режим.

Только в этом случае предприниматель может подать уведомление на УСН, не дожидаясь конца декабря. При этом сообщить о выборе упрощёнки надо в течение 20 дней после утраты права на НПД.

А вот при добровольном отказе от налога на профдоход ИП окажется на общей системе с самой высокой налоговой нагрузкой. Такой ответ дала ФНС на своем сайте.

Особенности перехода на УСН при совмещении с ПСН

У индивидуальных предпринимателей есть ещё один особенный режим – ПСН. Патент ИП выдаётся на определённый вид деятельности и действует от одного до нескольких месяцев.

Возможен ли переход с патента на УСН в середине года? Да, но если ИП заранее заявил о выборе упрощённого режима. Как это происходит на практике?

Предположим, предприниматель после регистрации не подавал уведомление на УСН, поэтому он признаётся плательщиком общей системы налогообложения. При этом в любое время года он может оформить патент и платить налоги по конкретному виду деятельности в рамках ПСН. Если ИП нарушит условия применения патента или закончится срок его действия, то бизнес остаётся работать на ОСНО.

Если же предприниматель сразу после регистрации сообщил о выборе упрощёнки, но при этом оформил патент, то он совмещает два режима: УСН и ПСН. В таком случае при нарушении условий применения патента ИП теряет право на ПСН и остаётся только на упрощёнке. Об этом говорится в пункте 6 статьи 346.45 НК РФ.

В письме от 29.06.2017 N СД-4-3/12517@ ФНС рассказала, как перейти с патента на УСН в середине года при нарушении условий патентной системы налогообложения. В этом случае налог пересчитывается в рамках УСН с даты выдачи патента.

Причём, если ИП уже оплатил стоимость патента или его часть, то эта сумма учитывается при расчёте налога на упрощёнке. Для отражения этих сумм в новой декларации по УСН предусмотрели специальные поля.

Можно ли для перехода на УСН в течение года закрыться и открыться заново

Некоторые индивидуальные предприниматели пытаются найти обходной путь для перехода на упрощёнку в течение года.

Если уведомление на УСН не было подано в течение 30 дней после регистрации, надо закрыть ИП и зарегистрироваться заново. И уже при второй попытке быть внимательным и не упустить 30-дневный срок для перехода на упрощёнку. Можно ли так делать?

Формально такая ситуация закон не нарушает, потому что повторная регистрация ИП одним и тем же лицом в течение года не запрещена. А статья 346.

13 НК РФ не содержит каких-то особенных условий перехода на УСН для таких повторно зарегистрированных предпринимателей.

Значит, для них действует общий порядок подачи уведомления на упрощёнку – 30 дней после регистрации ИП. И неважно, какая она по счёту в течение года.

Однако ФНС с этим не согласна, считая, что при повторной регистрации в течение года у предпринимателя нет реального намерения прекратить бизнес. Цель у него одна – снизить налоговую нагрузку в обход положений НК РФ.

Здесь, конечно, можно спорить. Одно дело, когда между закрытием и последующим открытием ИП прошло несколько дней. А если прошло полгода? Или первая попытка заняться бизнесом провалилась, а буквально через 2-3 месяца появилась новая идея и человек решил попробовать снова?

Но, например, есть определение Верховного суда от 30.06.15 № 301-КГ15-6512, в котором рассмотрено следующее дело. ИП закрылся и открылся заново в течение года с целью даже не перехода на УСН, а только для смены объекта налогообложения: с Доходы на Доходы минус расходы.

С подачи ФНС суд усмотрел здесь признаки ухода от налогов, потому что на УСН Доходы этот предприниматель заплатил бы в бюджет больше, чем на УСН Доходы минус расходы. Поэтому ИП оставили на том же режиме, который он применял до закрытия, то есть УСН Доходы.

Так что переход на упрощёнку через закрытие и открытие ИП в течение года – рискованный вариант. И если ФНС заподозрит здесь уход от налогов, штрафов не избежать. Но, разумеется, всё очень индивидуально, поэтому нельзя отрицать, что на практике такая ситуация может пройти незамеченной.

Но подходит этот вариант, даже чисто теоретически, только для ИП. Если вы зарегистрировали ООО, то его так просто не закрыть. Ликвидация компании, у которой нет долгов и проблем с отчетностью, займет больше двух месяцев. А проблемной фирмы – ещё больше. В таком случае для перехода на УСН проще дождаться начала нового года.

Конечно, можно открыть ещё одно ООО и сразу перейти на УСН. Только не стоит использовать его в сомнительных схемах для общего снижения налоговой нагрузки бизнеса, потому что ФНС прекрасно знает все эти способы.

Дополнительные условия перехода на УСН для работающего бизнеса

При переходе на УСН уже работающего бизнеса недостаточно дождаться начала следующего года для подачи уведомления. Важно убедиться, что организация соблюдает установленные лимиты:

• доход за девять месяцев года, в котором подаётся заявление на УСН, не превышает значений, указанных в статье 346.12 НК РФ;
• остаточная стоимость основных средств на 1 октября года подачи уведомления, не превышает 150 млн рублей.

Стартовое значение лимита дохода за девять месяцев составляет 112,5 млн рублей, но к этой сумме применяют ежегодный коэффициент-дефлятор. В 2021 году его значение равно 1,032 (приказ Минэкономразвития от 30.10.2020 N 720). С учётом этого переход на УСН с 2022 года возможен, если доход ООО за девять месяцев не превысил 116,1 млн рублей.

К индивидуальным предпринимателям требования о лимите доходов и стоимости основных средств не применяются. Однако и организации, и ИП, планирующие перейти на УСН, должны соблюдать ещё один лимит – не более 130 работников.

Выводы

• Налоговый период на упрощённой системе – календарный год, в течение которого действуют правила учёта, характерные именно для этой системы.
• В общем случае перейти с ОСНО на УСН в середине года нельзя.
• Закрывать и снова открывать ИП в течение года только для смены системы налогообложения рискованно. ФНС может обвинить предпринимателя в уходе от налогов и оштрафовать его.
• При утрате права на НПД предприниматель может переходить на УСН и в течение года. У организаций такой возможности нет.
• Для перехода на УСН в общем случае используется форма уведомления 26.2-1. Но ИП, утратившие право на НПД, должны подавать другое уведомление – из письма ФНС от 20.12.2019 № СД-4-3/26392@.
• Индивидуальный предприниматель, который совмещает УСН и ПСН, может полностью перейти на упрощёнку, если нарушил условия применения патента. Однако просто перейти с патента на УСН, если уведомление не было подано заранее, нельзя. В этом случае надо дожидаться начала следующего года.
• Если на упрощённую систему налогообложения планирует перейти уже работающая организация, надо следить за соблюдением лимитов по доходу за девять месяцев и остаточной стоимости основных средств.

Бесплатная консультация по налогообложению

Ваша заявка успешно отправлена. Мы свяжемся с вами в ближайшее время.

Вс указал, что при преобразовании юрлица оно сохраняет за собой право применять усн

Публичное акционерное общество было преобразовано в общество с ограниченной ответственностью. До преобразования общество применяло упрощенную систему налогообложения и продолжило ее применять после смены организационно-правовой формы, при этом после преобразования оно не представило в установленный налоговым законодательством срок уведомление о переходе на УСН.

Полагая, что вновь созданное общество не воспользовалось своим правом на переход на УСН ввиду непредставления уведомления, налоговая инспекция пришла к выводу об отсутствии у налогоплательщика права применять данный режим налогообложения.

В связи с непредставлением обществом налоговой декларации по НДС за 3 квартал 2016 г. налоговым органом было вынесено решение о приостановлении операций по счетам налогоплательщика в банке, а также переводов электронных денежных средств.

Жалоба общества на действия инспекции была оставлена без удовлетворения.

В связи с этим общество обратилось в арбитражный суд, решением которого производство по делу в части признания незаконным решения управления ФНС прекращено в связи с отказом общества от указанных требований, в остальной части в удовлетворении заявления отказано. Решение устояло в апелляции и кассации.

Суды исходили из того, что в результате преобразования создано новое юридическое лицо, которое вправе применять УСН только при соблюдении условий, предусмотренных п. 2 ст. 346.13 НК РФ, то есть путем подачи в налоговый орган соответствующего заявления.

Поскольку заявление о переходе на УСН общество не подавало и декларация по НДС за 3 квартал 2016 г.

им в установленный законодательством срок в инспекцию не представлена, суды пришли к выводу, что решение о приостановлении операций по счетам налогоплательщика вынесено правомерно.

Общество обратилось с кассационной жалобой в Верховный Суд РФ. Изучив материалы дела № А47-164/2017, Судебная коллегия по экономическим спорам ВС РФ сочла кассационную жалобу подлежащей удовлетворению.

ВС отметил, что в рассматриваемом случае суды применили п. 2 ст. 346.13 НК РФ, которым установлена обязательность уведомления о переходе на УСН для вновь созданных организаций, однако применение данной нормы к организациям, поставленным на налоговый учет в результате реорганизации в форме преобразования, с однозначностью из ее содержания не вытекает.

Судебная коллегия указала, что, поскольку юридическое лицо при преобразовании сохраняет неизменность своих прав и обязанностей, не передавая их полностью или частично другому юридическому лицу, закон не предусматривает обязательности составления в этом случае передаточного акта, предусмотренного ст. 59 ГК РФ, от одного лица другому. Такая правовая позиция выражена в Определении ВС РФ от 19 июля 2016 г. № 310-КГ16-1802 и нашла отражение в Обзоре судебной практики ВС РФ № 3 за 2016 г.

Учитывая изложенное, Судебная коллегия пришла к выводу, что при отсутствии в гл. 26.2 НК РФ специальных правил, регулирующих применение УСН в случае реорганизации, общество было вправе исходить из сохранения у него в неизменном состоянии права на применение данного специального налогового режима как неотъемлемого элемента своей правоспособности.

Коллегия также отметила, что налогоплательщик однозначно выразил намерение продолжить применение УСН, исчислив авансовый платеж по специальному налоговому режиму и совершив действия по его уплате в бюджет.

Как указано в решении ВС, волеизъявление налогоплательщика относительно сохранения за ним права на применение УСН должно быть учтено налоговым органом, поскольку применение данного специального налогового режима носит уведомительный, а не разрешительный характер, и согласно п. 1 ст.

7 Закона о развитии малого и среднего предпринимательства выступает одной из мер, предусмотренных в целях реализации государственной политики в области развития малого и среднего предпринимательства.

«Действия инспекции, приостановившей операции общества по счетам в банке, по существу привели к принудительному изменению условий налогообложения субъекта предпринимательства в худшую для налогоплательщика сторону и вопреки его волеизъявлению, что не может быть признано правомерным», – считает Верховный Суд.

На основании изложенного судебные акты нижестоящих инстанций были отменены, а требования общества о признании незаконным решения налогового органа о приостановлении операций по счетам налогоплательщика в банке – удовлетворены.

По мнению адвоката Ивана Белова, данное определение Верховного Суда направлено на дальнейшее закрепление концепции неизменности прав и обязанностей юридических лиц в результате их реорганизации в форме преобразования – теперь и в налоговых правоотношениях.

Как отметил эксперт, Верховный Суд последовательно применяет новую редакцию п. 5 ст. 58 ГК РФ, действующую с сентября 2014 г.

, установившую, по сути, режим сохранения юридического лица как хозяйственной единицы при его преобразовании с изменением лишь организационно-правовой формы. «Ранее Верховный Суд делал это в определениях от 28 апреля 2016 г.

№ 302-ЭС15-16979 – спор об отношениях процессуального правопреемства, от 19 июля 2016 г. по делу № 310-КГ16-1802 – спор о неизменности зарегистрированных прав на недвижимость», – уточнил Иван Белов.

При этом адвокат пояснил, что, с точки зрения налоговых органов, которые осуществляют в соответствии с законом государственную регистрацию реорганизованных компаний и их постановку на налоговый учет, реорганизованное в результате преобразования юридическое лицо – новый хозяйствующий субъект, которому присваиваются новые ОГРН и ИНН. При этом прежнее юридическое лицо прекращает деятельность. По этой причине реорганизованное предприятие воспринимается ими как вновь созданная организация с применением к ней специальных требований налогового законодательства.

Старший партнер, руководитель налоговой практики адвокатской конторы «Бородин и партнеры» Алексей Пауль пояснил, что данное дело, несмотря на свой налогово-правовой характер, в качестве причины возникновения спора имело неправильное понимание гражданско-правовых механизмов.

Налоговые органы и суды трех инстанций решили фактически, что при преобразовании юридического лица создается новая организация. При этом, как указал Алексей Пауль, ВС РФ обратил внимание на свою сформулированную еще в 2016 г.

позицию, свидетельствующую о сохранении юридической личности организации при преобразовании.

Для налоговых отношений в такой ситуации не требуется совершать действия, предусмотренные для вновь созданных организаций, в том числе подавать уведомление о применении УСН.

Алексей Пауль отметил, что ВС РФ предложил также учитывать фактическое намерение налогоплательщика на сохранение УСН, выразившееся в уплате авансового платежа. Из смысла подп. 19 п. 3 ст. 346.12, ст.

346.13 НК РФ следует, что волеизъявление должны быть прямым. По мнению эксперта, эта позиция ВС РФ, возможно, может быть применена для смягчения правоприменительной практики и по иным близким спорам.

Декларация по УСНО при реорганизации

«Упрощенная система налогообложения: бухгалтерский учет и налогообложение», 2018, N 10

Компания, применяющая УСНО, может стать участником реорганизации любого вида. В большинстве случаев реорганизуемая компания прекращает свою деятельность в течение календарного года.

Соответственно, ее последний налоговый период составляет менее года.

Каков порядок представления декларации по «упрощенному» налогу и его уплаты за последний налоговый период? Ответ на данный вопрос неочевиден…

Вводная часть

Действующее законодательство определяет несколько видов реорганизации юридических лиц (ст. 57 ГК РФ). В свою очередь, Налоговым кодексом определены последствия реорганизации каждого вида (см. таблицу).

Вид реорганизации	Характер изменений	Налоговые последствия (ст. 50 НК РФ)
Слияние	Вместо нескольких ЮЛ возникает одно новое ЮЛ	Правопреемником признается возникшее в результате слияния новое ЮЛ (п. 4)
Присоединение	К одному ЮЛприсоединяются другие ЮЛ	Правопреемником присоединенного ЮЛ признается присоединившее его ЮЛ (п. 5)
Разделение	Одно ЮЛ разделяется на новые ЮЛ	Правопреемниками реорганизованного ЮЛ признаются возникшие в результате такого разделения ЮЛ (п. 6)
Выделение	Из одного ЮЛ выделяется одно или несколько ЮЛ	Правопреемства по отношению к реорганизованному ЮЛ не возникает (п. 8)
Преобразование	Изменяетсяорганизационно-правовая форма ЮЛ	Правопреемником признается вновь возникшее юридическое лицо (п. 9)

При наличии нескольких правопреемников доля участия каждого из них в исполнении обязанностей по уплате налогов определяется в порядке, предусмотренном ГК РФ. По решению суда вновь возникшие ЮЛ могут солидарно исполнять обязанность по уплате налогов реорганизованного лица (п. 7 ст. 50 НК РФ). По решению суда выделившиеся ЮЛ могут солидарно исполнять обязанность по уплате налогов (пеней, штрафов) реорганизованного лица.

Реорганизация ЮЛ не изменяет сроки исполнения его обязанностей по уплате налогов правопреемником (правопреемниками) (п. 3 ст. 50 НК РФ). При этом к правопреемнику переходит право распоряжаться (по общим правилам) переплатой по налогам, возникшей до реорганизации ЮЛ (п. 10 названной статьи).

Обратите внимание! Исполнение обязанностей по уплате налогов реорганизованного ЮЛ возлагается на его правопреемника (правопреемников) независимо от того, были ли ему (им) известны до завершения реорганизации факты и (или) обстоятельства неисполнения или ненадлежащего исполнения реорганизованным ЮЛ указанных обязанностей.

При этом правопреемник должен уплатить все пени, причитающиеся к уплате по перешедшим к нему обязанностям. На правопреемника реорганизованного ЮЛ возлагается также обязанность по уплате штрафов, наложенных на ЮЛ за совершение налоговых правонарушений до завершения его реорганизации (п. 2 ст. 50 НК РФ).

Последний налоговый период при реорганизации

Налоговым периодом для целей применения УСНО по общему правилу является календарный год (п. 1 ст. 55, п. 1 ст. 346.19 НК РФ). При реорганизации даты начала и завершения налогового периода другие, они определяются по специальным правилам, установленным п. 3 ст. 55 НК РФ. В нем описаны три ситуации:

Описание ситуации	Последний налоговый период
Организация ликвидирована или реорганизована до конца календарного года	Период с 1 января календарного года, в котором прекращено существование ЮЛ в результате ликвидации или реорганизации, до дня госрегистрации этого факта
Организация создана после начала календарного года и ликвидирована или реорганизована до конца этого года	Период со дня создания организации до дня государственной регистрации прекращения ее деятельности в результате ликвидации или реорганизации
Организация создана в период с 1 декабря по 31 декабря и ликвидирована или реорганизована до конца календарного года, следующего за годом создания

Как видим, налоговым периодом для реорганизуемой организации чаще всего является период менее года, причем последний день не является фиксированной датой. Очевидно, это обстоятельство должно влиять на сроки подачи последней декларации по единому налогу по деятельности лица, прекратившего существовать в результате реорганизации. Так ли это?

Особенности подачи налоговой отчетности

Специальные правила по представлению обозначенными организациями последней налоговой отчетности (и сроков уплаты «упрощенного» налога по таким декларациям) гл. 26.2 НК РФ не определены. Не установлены они и в ч. I НК РФ. Это специалисты ФНС подтвердили в Письме от 14.01.2013 N ЕД-4-3/104@.

Реорганизация организации в форме присоединения

Окончание. Начало – в № 23, 24 «А-Э».

• НАЛОГООБЛОЖЕНИЕ
• Упрощенная система налогообложения
• Правопреемник применяет УСН

Учитывая, что при реорганизации юридического лица в форме присоединения новое юридическое лицо не возникает, то реорганизованное юридическое лицо, применявшее УСН, при соблюдении всех условий, установленных главой 26.2 НК РФ, вправе продолжать применять данную систему налогообложения (письмо Минфина РФ от 16.06.2009 г. № 03-11-06/2/104).

Чтобы правопреемник продолжал применять УСН, нужно соблюсти предельный размер средней численности работников (не более 100 человек), предельный размер остаточной стоимости основных средств (не более 100 млн рублей).

Ст. 346.15 НК РФ установлено, что налогоплательщики, применяющие УСН, учитывают доходы от реализации, определяемые в соответствии со ст. 249 НК РФ, внереализационные доходы, определяемые в соответствии со ст. 250 НК РФ.

При определении объекта налогообложения не учитываются доходы, указанные в ст. 251 НК РФ.

А в соответствии с п. 3 ст.

251 НК РФ при определении объекта налогообложения не учитываются в составе доходов вновь созданных, реорганизуемых и реорганизованных организаций стоимость имущества, имущественных и неимущественных прав, имеющих денежную оценку, и (или) обязательств, получаемых (передаваемых) в порядке правопреемства при реорганизации юридических лиц, которые были приобретены (созданы) реорганизуемыми организациями до даты завершения реорганизации.

Следовательно, остаточная стоимость основных средств, перешедших к налогоплательщику-правопреемнику на УСН в результате присоединения к нему другой организации, не учитывается в составе доходов при определении налоговой базы.

Согласно п.п. 1 п. 1 ст. 346.

16 НК РФ налогоплательщики, применяющие УСН с объектом налогообложения в виде доходов, уменьшенных на величину расходов, вправе при определении налоговой базы уменьшать полученные доходы на расходы на приобретение, сооружение и изготовление основных средств, а также на достройку, дооборудование, реконструкцию, модернизацию и техническое перевооружение основных средств (с учетом положений п. 3 и 4 ст. 346.16 НК РФ).

П. 2 ст. 346.17 НК РФ установлено, что расходами налогоплательщика признаются затраты после их фактической оплаты.

Расходы на приобретение (сооружение, изготовление) основных средств, учитываемые в порядке, предусмотренном п. 3 ст. 346.16 НК РФ, отражаются в последнее число отчетного (налогового) периода в размере уплаченных сумм.

По мнению Минфина, в связи с тем, что основные средства перешли к налогоплательщику в результате реорганизации в форме присоединения (то есть фактической оплаты указанных основных средств произведено не было), то налогоплательщик, применяющий УСН, не вправе при определении налоговой базы по налогу учитывать расходы на приобретение указанных основных средств (письмо Минфина РФ от 07.06.2010 г. № 03-11-06/2/90).

1. И еще один вопрос рассмотрело финансовое ведомство в указанном письме.
2. К налогоплательщику налога при УСН в результате реорганизации перешли обязательства присоединенной компании по погашению займов.
3. Минфин правомерно указал, что в связи с тем что при реорганизации, проводимой в форме присоединения юридического лица к другому юридическому лицу, к последнему переходят права и обязанности присоединенного юридического лица, то организация, применяющая УСН, вправе учесть в составе расходов, уменьшающих полученные доходы, расходы, направленные на погашение займов, обязательства по которым перешли к ней после реорганизации (присоединения).
4. Правопреемник применяет общую систему налогообложения

В соответствии с п. 2 ст. 346.

25 НК РФ организации, применявшие УСН, при переходе на исчисление налоговой базы по налогу на прибыль организаций с использованием метода начислений признают в составе доходов доходы в сумме выручки от реализации товаров (выполнения работ, оказания услуг, передачи имущественных прав) в период применения УСН, оплата (частичная оплата) которых не произведена до даты перехода на исчисление налоговой базы по налогу на прибыль по методу начисления.

Указанные доходы признаются доходами месяца перехода на исчисление налоговой базы по налогу на прибыль организаций с использованием метода начислений.

Таким образом, разъяснил Минфин РФ в письме от 28.02.2013 г.

№ 03-11-06/2/5850, организация, применяющая общий режим налогообложения с использованием метода начислений и присоединяющая к себе другую организацию, применяющую УСН с объектом налогообложения в виде доходов, в месяце перехода на исчисление налоговой базы по налогу на прибыль организаций с использованием метода начислений должна учитывать в составе доходов сумму дебиторской задолженности покупателей за реализованные товары (выполненные работы, оказанные услуги, передачу имущественных прав) присоединяемой организации, переданную присоединяющей организации по передаточному акту.

Организация, применяющая общий режим налогообложения с использованием метода начисления и присоединяющая к себе другую организацию, применяющую УСН с объектом налогообложения в виде доходов, расходы в виде стоимости сырья и материалов, переданные присоединяемой организацией по передаточному акту присоединяющей организации и использованные присоединяющей организацией на производство продукции, не учитывает в расходах при исчислении налоговой базы по налогу на прибыль организаций с использованием метода начислений.

У организации, применяющей общий режим налогообложения с использованием метода начислений и присоединяющей к себе другую организацию, применяющую УСН с объектом налогообложения в виде доходов, основные средства присоединяемой организации амортизации не подлежат (письмо Минфина РФ от 19.01.2012 г. № 03-03-06/1/20).