Описание страницы: гендиректор не может поднять сам себе зарплату, но может выписывать премии от профессионалов для людей.
Компания обратилось в арбитражный суд с иском к бывшему гендиректору о взыскании с него:
- 0,5 млн рублей, выданных им самому себе в виде увеличенной зарплаты;
- 3,5 млн рублей, выданных им самому себе в виде нескольких премий.
Иск был мотивирован тем, что у гендиректора не имелось полномочий на издание приказов об увеличении самому себе зарплаты и назначении премий без согласования с единственным участником общества.
Суды трех инстанций разошлись во мнениях и вынесли три разных решения:
- первая инстанция – полностью отказала в удовлетворении иска;
- вторая инстанция – полностью удовлетворила иск;
- третья инстанция – частично удовлетворила иск: взыскала зарплату, но не взыскала премии.
Мотивировки были следующими.
1. Выводы суда первой инстанции были обоснованы ссылкой на то, что в заключенный с гендиректором трудовой договор были внесены изменения, согласно которым ему вместо 98 тыс. рублей установлена заработная плата в размере 115 тыс.
рублей. Это обстоятельство подтвердил свидетель, являвшийся в спорный период руководителем ООО, с которым единственный участник данного общества заключил договор доверительного управления своей 10-процентной долей в уставном капитале.
2. Апелляционный суд не согласился с этими выводами, указав, что в силу ст. 2, 21, 22, 57, 129, 135, 136 ТК РФ генеральный директор не обладает полномочиями по принятию решения о выплате себе заработной платы. Эти вопросы решаются только обществом в лице его единственного участника. В данном же случае в материалах дела нет допустимых доказательств наличия соответствующего решения.
3. Судьи в кассации согласились с апелляцией в части зарплаты, но не в отношении премий.
Они указали, что ст.
32, 33, 40 Закона об ООО («Органы общества», «Компетенция общего собрания участников общества», «Единоличный исполнительный орган общества») не содержат запрета для гендиректора ни на получение премий, ни на издание соответствующих приказов о премировании работников, включая лицо, исполняющее обязанности единоличного исполнительного органа общества с ограниченной ответственностью.
Напротив, пп. 1 и 3 п. 3, п. 4 ст.
40 Закона № 14-ФЗ предусмотрено, что единоличный исполнительный орган общества, действуя от имени общества без доверенности, в частности, применяет меры поощрения, а порядок его деятельности и принятия им решений устанавливается уставом, внутренними документами общества, договором, заключенным между обществом и лицом, осуществляющим функции его единоличного исполнительного органа.
Нет видео.
| Видео (кликните для воспроизведения). |
В данном случае гендиректор имел право на получение премий на условиях, предусмотренных имеющимся в обществе положением о премировании. оно распространялось на всех работников компании, к числу которых относится и директор.
В данном случае для оценки разумности и добросовестности действий гендиректора имеют значение финансовые показатели общества. Из представленных в материалы дела доказательств следует, что общество в спорный период работало с прибылью, регулярно распределяемой единственному участнику.
Выплата премий в соответствии с положением о премировании максимальными размерами не была ограничена и была фактически гарантирована гендиректору трудовым договором при соблюдении определенных условий, предусмотренных положением о премировании. Иного порядка, кроме как издания приказа директором о выплате себе премии, трудовым договором, учредительными документами и локальными нормативными актами общества не предусмотрено.
Таким образом, руководитель обладал полномочиями по принятию решения о выплате себе денежной премии с согласия работодателя и на основании его выраженного волеизъявления.
Документ включен в СПС “Консультант Плюс”
Самолично принять решение о назначении себе премии директор не вправе. Такое решение может принять только его непосредственный работодатель, которым для директора является учредитель общества. В ответим на вопрос может ли директор премировать сам себя, разберемся как правильно начислить премию директору и как учесть ее при расчете налога на прибыль.
Наемный директор не вправе самостоятельно принять решение и премировать себя.
Как правильно утвердить премию директора?
А вы посмотрите, на что суды обращают внимание в делах о взыскании убытков с директоров за начисленные премии
Вопрос о выплате премии директору обычно смущает собственников бизнеса и директоров. В памяти всплывают многочисленные случаи взыскания убытков на суммы с вереницей нулей.
Согласно ст. 53.2 ГК РФ лицо, уполномоченное выступать от имени юридического лица, обязано возместить по требованию юрлица, его участников убытки, причиненные по его вине юрлицу. При этом ответственность наступает в том случае, если директор действовал недобросовестно или неразумно.
Разъяснения о содержании понятий недобросовестности и неразумности даны в Постановлении Пленума ВАС РФ от 30 июля 2013 г. № 62 «О некоторых вопросах возмещения убытков лицами, входящими в состав органов юридического лица». Выпущено это постановление много лет назад, но до сих пор активно используется судами. В нем раскрыты частные случаи нарушения директором своих обязанностей.
Например, недобросовестность признается, если директор действовал при наличии конфликта между его личными интересами и интересами компании либо совершил сделку без требующегося одобрения органов юридического лица.
Неразумность может проявиться в принятии решения без учета известной информации, имеющей значение в данной ситуации, или в случае неполучения нужной информации до принятия решения.
В различении недобросовестности и неразумности есть практический смысл: ограничить ответственность директора, например в трудовом договоре или отдельном соглашении, можно только в отношении неразумных действий (и только в ООО и непубличных АО). За недобросовестные действия ответственность ограничена быть не может.
На практике теория взыскания убытков с директора выливается в неисчислимое количество вариаций нарушений. Это может быть не только прямой вывод активов компании через аффилированное с директором лицо, но и неудачные инвестиции в казавшийся прибыльным проект, и штраф, начисленный компании по итогам налоговой проверки, и, конечно же, выплаченная директором премия.
«Самопроверка» директора на наличие риска привлечения к ответственности может включать ответы на следующие вопросы: причинены ли обществу убытки? Появились ли эти убытки из-за моих действий или бездействия? Действуя добросовестно и разумно, мог бы другой директор на моем месте предотвратить эти убытки, если бы знал то, что знал(а) на тот момент я? Может ли мое поведение считаться неразумным или недобросовестным? Если поведение можно считать неразумным: заключали ли мы с обществом соглашение об ограничении ответственности за неразумные действия либо заключен ли договор страхования ответственности директора за неразумные действия?
Аналогичный алгоритм оценки действий директора используют суды. При этом также применяется «правило делового решения»: суд не вправе давать оценку экономической целесообразности решений, принимаемых директором.
Рисковый характер предпринимательской деятельности выражается в том числе в принятии решений с неизвестным заранее итогом.
Директор не может быть привлечен к ответственности за причиненные юридическому лицу убытки в случаях, когда его действия не выходили за пределы обычного делового (предпринимательского) риска.
Давно практикующие корпоративные юристы отмечают, что нормы о привлечении директоров к ответственности за убытки, причиненные обществу, получили широкое практическое применение с 2014 г. Особо одиозные дела этой категории иногда выходят за стены судов и даже появляются в прессе.
Так, в знаменитом деле ООО «Артех» (дело № А70-17067/2017) два директора золотодобывающей компании за год начислили себе премии, превысившие в 44 раза годовой размер чистой прибыли общества.
Поскольку размер их премий был поставлен в прямую зависимость от количества добытого компанией золота, в качестве премий они получили 94,95% от фонда заработной платы общества против 5,05%, пошедших на оплату труда остальных 47 сотрудников общества. В итоге суд предписал вернуть премии как убытки.
Отойдем от громких газетных заголовков и рассмотрим, на что суды обращают внимание в стандартных делах о взыскании убытков с директора за начисленные премии, на примере Постановления Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 18 ноября 2021 г. по делу № А27-4513/2019.
Ответчик по делу являлся единоличным исполнительным органом управляющей компании общества. По мнению истца, директор управляющей компании под видом заработной платы вывел из общества 1,98 млрд руб. в свою пользу. Суд кассационной инстанции обратил внимание на следующие обстоятельства дела.
1. Была ли в действиях директора недобросовестность.
Как разъяснено в Постановлении Пленума ВАС РФ от 30 июля 2013 г.
№ 62, недобросовестность действий директора считается доказанной, когда он действовал при наличии конфликта между его личными интересами и интересами юридического лица, в том числе при наличии фактической заинтересованности директора.
В ситуации конфликта интересов единственный правомерный путь – это заблаговременное раскрытие информации об этом конфликте, а также одобрение действий директора в установленном законодательством порядке.
Директор в любом случае не обладает полномочиями по принятию решения о выплате себе заработной платы, вознаграждений и прочих выплат без согласия работодателя, оформленного в соответствии с корпоративным законодательством. Такое согласие может быть единоразовым, на конкретную выплату, или длительным, подробно регламентирующим порядок начисления премий в дальнейшем (например, положение о премировании директора).
2. Причинен ли ущерб обществу путем установления заработной платы, премий и прочих выплат в заявленном истцом размере.
Истец по иску о взыскании убытков с директора должен представить минимальный набор доказательств в подтверждение размера убытков. После этого бремя доказывания обратного переходит на ответчика.
Наиболее удобное для суда доказательство – заключение эксперта. В нем могут сравниваться расходы общества по оплате труда директора, включая бонусы, с размером аналогичных выплат, характерных для компаний той же отрасли.
Там же могут оцениваться предположительный размер заработной платы и бонусов работника с учетом возложенной на него трудовой функции, финансовые результаты деятельности компании и общепринятые на рынке критерии определения вознаграждения.
В качестве доказательства причинения обществу убытков в суд могут быть представлены результаты аудиторских проверок и проверок ревизионной комиссии общества, выявивших нарушения в части выплаты премий.
Отказы судов во взыскании убытков с директора за выплату премии связаны обычно с действием директора в соответствии с положением о премировании (Постановление Арбитражного суда Московского округа от 4 октября 2021 г. по делу № А40-75513/20, Постановление Арбитражного суда Московского округа от 16 ноября 2021 г. по делу № А40-24693/2021).
Положение о премировании – локальный нормативный акт компании, в котором указываются система оплаты труда, доплаты и надбавки компенсационного и стимулирующего характера, механизмы начисления и выплаты заработной платы. Требования по оформлению положения законодательством не предусмотрены, поэтому оно может быть любым на усмотрение работодателя.
После составления положения о премировании возникает вопрос о его утверждении. Главным риском здесь выступает утверждение положения органом за пределами его компетенции (это повлечет ничтожность решения).
В обществе с двучленной структурой управления выбор стоит между двумя органами – общим собранием и директором. С одной стороны, вопросы кадровой политики относятся к компетенции единоличного исполнительного органа.
Положение о премировании в отношении прочих сотрудников может утвердить директор (Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 4 марта 2021 г. № 19АП-7824/2020 по делу № А64-2284/2020).
Но если в положение включен пункт о начислении премий самому директору, он как наемный работник не вправе утвердить такое положение, так как это противоречит ст. 135, 191 ТК РФ (Постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 13 декабря 2018 г.
№ Ф06-40655/2018 по делу № А65-10852/2018, Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 28 июня 2017 г. № Ф07-5497/2017 по делу № А13-9395/2016). В этом случае утверждение положения о премировании необходимо выносить на общее собрание, поскольку «работодатель» для директора – участники или акционеры общества.
Если же в обществе, помимо общего собрания и директора, избирается совет директоров, уставом к компетенции совета может быть прямо отнесено утверждение мер поощрения работников общества (всех или конкретных, например, высшего менеджмента, директора). Тогда решение вопроса о том, кто будет утверждать положение, должно основываться на положениях устава общества.
Независимо от структуры управления обществом утвердить премию директора может общее собрание в тех случаях, когда премия поставлена в зависимость от чистой прибыли общества за какой-либо период (Постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 10 ноября 2015 г. № Ф01-4258/2015 по делу № А79-10643/2014).
Таким образом, утверждать премию директора должен компетентный орган общества – общее собрание участников/акционеров или совет директоров.
Нередко в обществах предпочитают утверждать не единоразовые премии, а положение о премировании, в которое включается пункт о выплате директору.
Когда директор действует в соответствии с таким положением, выплата им себе премии не считается недобросовестным действием и не влечет взыскания убытков.
Как директору-учредителю взять деньги из бизнеса
Собственник хочет получить свою «долю» без сомнительных схем. При этом он готов подождать и даже отдать немалую часть на налоги.
Налоги: НДФЛ 13–15%. Например, с дивидендов 6 млн руб. государство получит 800 тыс. руб., а собственник только 5,2 млн руб.
Принять в расходы при ОСНО и УСН нельзя.
Чтобы правильно рассчитать и уплатить НДФЛ с дивидендов, в СБИС достаточно создать один документ. В 6-НДФЛ налог встанет автоматически.
Максимальная сумма: величина нераспределенной прибыли по бухгалтерскому балансу. Если в декларации по налогу на прибыль или по УСН прибыль, а в балансе убыток, платить дивиденды нельзя. Если наоборот — можно.
Риски. Рискованно платить дивиденды, если фирма на грани банкротства: есть долги свыше 300 тыс. руб., просроченные более чем на 3 месяца. Если дойдет до банкротства, собственнику придется вернуть деньги для оплаты долгов.
Оформление: решение единственного участника о выплате дивидендов. Решение нужно заверить нотариально, если другой способ заверения прямо не прописан в Уставе или решении, которое принято ранее и заверено у нотариуса.
Подарки
Собственнику срочно нужны деньги или имущество ООО на «более-менее» законных основаниях. Налоги его не пугают.
Налоги: НДФЛ 13–15% с суммы подарка более 4000 руб. в год. Страховые взносы не начисляются, если учредитель не трудоустроен или составлен письменный договор дарения.
НДС 20% рыночной стоимости имущественного подарка (только при ОСНО). Дарите собственнику машину за 2 млн руб. — уплатите государству НДС 400 тыс. руб.
В расходах при ОСНО и УСН подарки не учитываются.
Максимальная сумма: не ограничена.
Риски. Рискованно дарить имущество по заниженной стоимости, чтобы сэкономить на НДФЛ. ООО и его учредитель — взаимозависимые лица, поэтому налоговая пересчитает налоги исходя из рыночной стоимости.
Оформление: договор дарения, акт приема-передачи.
Заем
Учредителю нужна внушительная сумма «уже вчера». Делиться с государством он категорически не хочет.
Налоги: НДФЛ 35% с разницы между суммой процентов, рассчитанной по 2/3 ставки рефинансирования, и суммой процентов по договору займа. Например, при беспроцентном займе 1 млн руб. НДФЛ — почти 1 тыс. руб. в месяц.
НДФЛ 13% (15%) придется уплатить при списании займа — через 3 года с окончания срока, на который он был выдан. Такие же последствия будут, если ООО официально простит долг собственнику.
Процентный заем — еще и дополнительный налог на прибыль или по УСН. Проценты по займу попадут в доходы при ОСНО — в момент начисления, а при УСН — в день уплаты учредителем.
В СБИС достаточно занести договор займа в программу. Далее программа сама будет начислять проценты, рассчитывать НДФЛ и отражать его в 6-НДФЛ.
Максимальная сумма: не ограничена. Но лучше не превышать 600 тыс. руб. по каждому договору займа. Снятие наличных для выдачи займа или перечисление беспроцентного займа на сумму более 600 тыс. руб. на особом контроле у банков.
Риски. Рискованно выдавать крупные займы учредителю на нерыночных условиях: беспроцентные, бессрочные или на продолжительный срок. Налоговая может посчитать такой заем доходом собственника с начислением НДФЛ, пеней и штрафов.
Оформление: договор займа. В договоре нужно прописать цель займа, срок, сумму, ставку. Если договора нет или в нем не прописаны существенные условия, налоговая признает заем фиктивным.
Учредитель-директор хочет стабильно получать вполне «земные» суммы. Главное условие — минимум риска.
Налоги: НДФЛ 13–15%, страховые взносы 30,2% (ставка ниже, если применяете пониженные тарифы, выплаты превышают предельные базы, МРОТ). В СБИС вам достаточно один раз указать ваш тариф взносов, далее программа сама будет рассчитывать взносы по каждому сотруднику с учетом предельных баз.
Можно принять в расходы при ОСНО и УСН.
Максимальная сумма: не ограничена.
Риски. Практически отсутствуют.
Оформление: желательно составить трудовой договор, даже если директор — единственный собственник. Это подтвердит ваши расходы на оплату труда для налогового учета. Премии безопаснее выплачивать на основании решения единственного участника, а не приказов о премировании.
Аренда имущества
Учредителю нужны стабильные выплаты, но пугают зарплатные взносы. При этом у него есть имущество, которым пользуются или могут пользоваться другие работники. Например, грузовик для водителя или офис для всех.
Налоги: НДФЛ 13–15%. Страховые взносы не начисляются.
Чтобы правильно рассчитать НДФЛ с арендной платы и отразить его в 6-НДФЛ, в СБИС достаточно заполнить всего один документ — «Доход от аренды».
Арендную плату в полной сумме можно принять в расходы при ОСНО и УСН.
Максимальная сумма: законом не ограничена. Чтобы не было претензий налоговой, размер арендной платы должен быть приближен к среднерыночному. Плюс можно отдельно компенсировать расходы на ремонт.
Риски. Рискованно сдавать в аренду имущество, которое не может быть использовано в личных целях, например спецтехнику, торговый павильон, нежилое помещение под офис или склад. Налоговая может признать такую деятельность предпринимательской, доначислить НДС и штрафы. В этом случае выгоднее учредителю зарегистрироваться в качестве ИП и перейти на УСН или патент.
Оформление: договор аренды, подтверждение фактического использования (путевые листы — для автомобиля; юридический адрес, место работы сотрудников в трудовых договорах — для офиса, адрес регистрации ККТ — для торгового павильона), документы на собственность.
Компенсация за использование имущества
Эта выплата из разряда «мелочь, а приятно». Можно брать деньги небольшими суммами, но регулярно. При этом никаких рисков и налогов.
Налоги. Не нужно платить взносы и НДФЛ со всей суммы компенсации.
Компенсацию можно учесть в расходах при ОСНО и УСН, но не целиком. Для автомобилей — не более 1500 в месяц, в зависимости от объема двигателя. Для другого имущества нормы не установлены, но безопасно списывать в расходы сумму, приближенную к сумме месячной амортизации.
Максимальная сумма: ограничена здравым смыслом. Компенсация 20 тыс. в месяц за использование личного телефона стоимостью 40 тыс. руб. — явно перебор.
Риски. Рискованно выплачивать компенсацию, если у директора нет документов о праве на имущество (собственности или аренды). В этом случае налоговая может признать компенсацию прочим доходом и обложить его НДФЛ и взносами.
Оформление: трудовой договор или дополнительное соглашение, в котором прописан размер и порядок выплаты компенсации, характеристики имущества; должностная инструкция, подтверждающая необходимость использования имущества (разъездной характер работы, работа за компьютером и т. д.). Должны быть документы об использовании имущества в интересах ООО (например путевые листы, чеки на бензин). Документы, подтверждающие права на имущество (ПТС или доверенность на машину, договор аренды, документы на приобретение компьютера, телефона и т. д.).
«Расходы фирмы»
Учредитель не видит разницу между деньгами фирмы и своим кошельком. Обычное дело — брать деньги «когда надо» и «сколько надо» или оплатить личные покупки за счет ООО.
Яркий пример — судебное дело об обновлении гардероба директора за счет фирмы, в котором налоговая проиграла. Решающую роль сыграли правильно оформленные документы.
Налоги. НДФЛ и взносы не начисляются, если личные расходы убедительно замаскированы под расходы ООО.
Можно принять в расходы при ОСНО и УСН (при соблюдении условий НК РФ).
Максимальная сумма: не ограничена.
Риски. Если траты директора явно не относятся к деятельности ООО или не прикрыты документально — это доход в натуральной форме. С них придется удержать НДФЛ, а если учредитель трудоустроен директором — еще и взносы.
Чтобы уменьшить риски по «длящимся» подотчетам, хотя бы частично закрывайте их реальными чеками. Покупки должны быть связаны с деятельностью ООО: почтовые расходы, канцтовары, хозтовары, офисная техника, мебель.
В СБИС бухгалтер и сам директор всегда точно знают сумму подотчетных денег и срок, когда по ним нужно отчитаться.
Оформление: приказ директора (на выдачу подотчетных сумм, о направлении в командировку, о проведении представительского мероприятия и т. д.), авансовые отчеты, сметы и отчеты по представительским расходам, билеты, чеки, акты, накладные и другие подтверждающие документы.
Как правильно платить премию директору и прочим сотрудникам?
Проводя проверку деятельности работы директора, вы обнаружили, что реально получаемые директором доходы не соответствуют заработной плате, установленной в трудовом договоре с ним. Выяснилось, что назначенный вами директор, помимо заработной платы, регулярно получает еще и начисляемую сам себе премию.
Это и есть первый способ незаконного получения ваших денег. Незаконен он ввиду следующего.
Трудовым законодательством предусмотрена возможность работодателя поощрять работников, добросовестно исполняющих трудовые обязанности. Однако, директора можно рассматривать как работодателя по отношению к другим наемным работникам, но он не может являться работодателем по отношению к самому себе.
Для руководителя само общество является работодателем. Решение о премировании директора может быть принято только общим собранием участников.
Статьей 40 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» предусмотрено, что порядок деятельности единоличного исполнительного органа общества и принятия им решений устанавливается уставом общества, внутренними документами общества, а также договором, заключенным между обществом и директором. .
В ст.135 Трудового кодекса РФ заработная плата устанавливается трудовым договором в соответствии с действующими у работодателя системами оплаты труда. Условия оплаты труда руководителей организаций и заключающих трудовой договор членов коллегиальных исполнительных органов организаций устанавливаются по соглашению сторон трудового договора.
Таким образом, если в трудовом договоре с директором установлен фиксированный оклад, а информация о премиях отсутствует, есть все основания воспользоваться услугами юриста для инициирования судебного разбирательства.
И даже когда на предприятии все получали премию, а в отношении директора собственники соответствующего решения не принимали, директору такая премия не положена.
Тут все гораздо сложнее, не так все очевидно. С теми или иными вариациями второй способ незаконного получения денег выглядит так.
Директор выписывает подчиненным сотрудникам безосновательные премии или заведомо завышает их.
Это может происходить как по причинам отсутствия должной организации процесса оплаты труда, расплывчатых условий и размеров премирования персонала, так и при наличии умысла директора, когда в ответ на выплаченные работникам сверхпремии, последние за минусом определенной комиссии, возвращают обратно руководителю полученные премии.
Вроде как сам директор премий не получал и претензии предъявлять не к кому. Но это не так. В рассматриваемом случае, директор причиняет обществу убытки в размере таких выплат и может быть привлечен к ответственности.
Единственное, в отличие от первого примера, бремя доказывания факта причиненных убытков будет крайне осложнено и, на наш взгляд, большие перспективы, в данном случае, имеет уголовное преследование руководителя.
Не останавливаясь на возможных уголовных последствиях для директора, а здесь они имеют самостоятельные перспективы, рассмотрим необходимый алгоритм действий, направленный на взыскание убытков с директора в гражданском процессе.
Для грамотного представительства в суде предстоит доказать:
- отсутствие полномочий у директора на выплату премии или отсутствие оснований для ее выплаты подчиненному, т.е. противоправность действий директора по такой выплате;
- неблагоприятные последствия для компании, т.е. реальное уменьшение наличного имущества, в рассматриваемом случае денег;
- причинно-следственную связь между действиями директора и наступившими последствиями.
Обратите внимание на подведомственность рассматриваемых споров. С учетом последних разъяснений Постановления Плену ВС РФ №21 от 02.06.2015 г. споры о размере оплаты труда самого директора рассматриваются в судах общей юрисдикции.
В тоже время, споры по иску общества к руководителю об оспаривании соглашений или приказов об увеличении размера заработной платы, о выплате премий или об осуществлении иных выплат в соответствии с трудовым законодательством РФ подлежат разрешению в арбитражном суде.
Как говорят англичане: «дьявол в деталях» или «управление в мелочах». Прорабатывая устав компании и оформляя трудовые отношения с директором, обращайте внимание на ряд обстоятельств.
- На специальный порядок принятия локальных нормативных актов директором. В уставе общества необходимо указать, что локальные нормативные акты утверждаются единоличным исполнительным органом общества с обязательным предварительным согласованием их общим собрание участников общества. Такую обязанность для директора целесообразно предусмотреть и в трудовом договоре с ним.
- На детальную проработку полномочий директора в трудовом договоре. Необходимо избегать расплывчатых формулировок, таких как «имеет право на получение премии» или «имеет право премировать сотрудников». Если вы хотите закрепить возможность получения директором дополнительных стимулирующих выплат, необходимо указать как, на каких условиях и в каком размере, они выплачиваются. Если вы даете директору право премировать подчиненный персонал, позаботьтесь о наличии на предприятии единых правил и условий премирования, закрепленных в положении о премировании.
- На обязанность директора отчитываться, в том числе по расходованию фонда оплаты труда. Предусмотрите в трудовом договоре с директором обязанность ежеквартально и раз в год в составе ежегодного отчета предоставлять информацию о расходовании ФОТ. Отсутствие данной обязанности может лишить возможности взыскания убытков с директора, в частности, если суд придет к выводу, что утверждением обезличенного отчета директора общим собранием участников фактически были одобрены все сделанные руководителем расходы.
Резюмируя. Не оставляйте открытым вопрос премирования. Если директор имеет право на премию, укажите об этом в договоре с ним, а также согласуйте порядок, условия и размер такого премирования.
Если директор таким правом не наделен заблаговременно ограничьте его компетенцию в учредительных документах и трудовом договоре.
Такими же прозрачными должны быть правила премирования директором подчиненного персонала.
Внимательно относитесь к подбору наемного директора. Любые сделанные уставом и трудовым договором ограничения компетенции единоличного исполнительного органа не являются панацеей, а лишь дают последующее право на взыскание долга с такого директора в виде убытков.
Директорская премия: уход от налогов или поощрение управленца — новости Право.ру
Иллюстрация: Право.ru/Петр Козлов Два директора золотодобывающего предприятия получили годовую премию в 44 раза больше, чем чистая прибыль общества. Это не понравилось налоговой, которая исключила выплаты из расчета налога на прибыль и доначислила почти 65 млн руб. налогов и штрафов. Кто прав — решал суд. А юристы дали советы, как платить премии, чтобы не вызывать лишних вопросов у налоговиков.
Вопрос обоснованности премий руководителям — особенно если они еще и участники или акционеры — всегда достаточно актуален в налоговом разрезе, рассказывает партнер Федеральный рейтинг. группа Налоговое консультирование и споры (Налоговые споры) группа Налоговое консультирование и споры (Налоговое консультирование) группа ВЭД/Таможенное право и валютное регулирование Профайл компании
Алексей Артюх. На практике налоговые часто исключают суммы выплаченных премий из расчета базы по налогу на прибыль, отмечает партнер Федеральный рейтинг. группа Налоговое консультирование и споры (Налоговые споры) группа Трудовое и миграционное право (включая споры) группа Частный капитал Профайл компании
Екатерина Болдинова. А чтобы признать такие расходы в суде, надо доказать, что большие премии выписаны за такой же значительный вклад в деятельность компании, говорит Болдинова. В одном из недавних дел суды давали оценку выплатам для двух директоров, которые в 44 раза превысили чистую прибыль компании.
В 2019 году по итогам выездной проверки ИФНС доначислила золотодобывающей компании «Артех» 52 млн руб. налогов, а также 12,1 млн санкций. Налоговики признали неправомерными выплаты директору и исполнительному директору «Артеха» Кристине и Михаилу Лукияновым, которые за 2016 год получили 67,8 и 123,7 млн руб.
соответственно (в этот период Лукиянов также был единственным участником общества).
Как говорилось в положении о премировании и допсоглашениях к трудовым договорам, директора получили премии пропорционально добытому золоту, если соблюдались условия: компания закончила сезон с прибылью и не имеет задолженностей перед контрагентами и бюджетом.
премии директоров превысили чистую прибыль компании
Размер премий налоговики сочли подозрительным, особенно учитывая, что Лукияновы – муж и жена. Два директора за 2016 год получили 191,5 млн руб., что составило более 80% от прибыли «Артеха» без учета управленческих расходов и в 44 раза превысило чистую прибыль компании.
Причем премии выплатили с кредиторской задолженностью в 241 млн – вопреки условиям положения о премировании.
Чиновники рассчитали, что Лукияновы, которые не занимаются непосредственно добычей золота, получили в качестве премий 94,95% зарплатного фонда, а остальные 47 сотрудников – только 5,05%.
Кроме того, в ходе выездной проверки налоговики обнаружили корпоративный конфликт Лукияновых с новой участницей «Артеха» Татьяной Кардонской, которая вошла в учредители компании в феврале 2017-го.
Она подала иск в интересах общества и выиграла: суд предписал вернуть уплаченные премии как убытки (дело № А70-17067/2017).
Как говорится в актах по делу, Лукияновы выводили деньги из компании и причинили ей вред.
Проанализировав эти доказательства, ИФНС скорректировала базу по налогу на прибыль: исключила оттуда суммы премий и страховых взносов. Налоговики сделали выводы, что премии не соответствуют экономическим результатам деятельности компании в 2016 году и среднерыночным условиям в золотодобывающей отрасли.
Директора должны быть эффективными
Компания обжаловала доначисления в суде, ведь трудовое законодательство не ограничивает размер премий. Она предъявила документы в доказательство хороших финансовых результатов компании. Также «Артех» отметил, что судебные акты по корпоративному спору не имеют преюдициального значения, ведь инспекция не принимала в нем участия.
«Да, преюдициальности нет, но анализ доказательств по настоящему делу позволяет прийти к таким же выводам», — решили суды. Они разделили точку зрения налоговой и согласились с ее аргументами.
В деле нет данных, что размер премий – к тому же, еще и разовых — соответствует конкретному трудовому вкладу двух руководителей в деятельность организации, указали две инстанции.
Они также признали, что положение о премировании носит формальный характер и является экономически необоснованным: оно не учитывает текущую рыночную стоимость золота и не зависит от размера прибыли общества, а лишь от факта прибыльности. Но при выплате премий важна эффективность конкретных сотрудников.
Не в пользу директоров сыграло и то, что один из них был учредителем, а вторая – его супругой. Таким образом, 8-й Арбитражный апелляционный суд своим постановлением от 19 марта 2020 года оставил без изменения решение АС Тюменской области.
Позиция налогоплательщика в деле «Артеха» выглядит слабо, если судить по опубликованным актам, говорит Болдинова. Налоговый орган, напротив, представляет достаточно весомые аргументы.
В том числе, он сопоставляет данные о фонде заработной платы сотрудников предприятия с суммами премий, подлежащих выплате генеральному и исполнительному директорам, которые, при этом не принимали непосредственного участия в добыче золота, рассуждает Болдинова.
По словам руководителя практики Федеральный рейтинг.
группа ВЭД/Таможенное право и валютное регулирование группа Налоговое консультирование и споры (Налоговое консультирование) группа Налоговое консультирование и споры (Налоговые споры) группа Антимонопольное право (включая споры) группа ГЧП/Инфраструктурные проекты группа Интеллектуальная собственность (Консалтинг) группа Корпоративное право/Слияния и поглощения (high market) группа Семейное и наследственное право группа Трудовое и миграционное право (включая споры) группа Фармацевтика и здравоохранение группа Земельное право/Коммерческая недвижимость/Строительство группа Природные ресурсы/Энергетика группа ТМТ (телекоммуникации, медиа и технологии) группа Частный капитал группа Арбитражное судопроизводство (средние и малые споры — mid market) группа Банкротство (включая споры) (mid market) Профайл компании
Натальи Рябовой, чтобы премия уменьшала налогооблагаемую прибыль, она должна быть однозначно стимулирующей, направленной на увеличение экономических показателей налогоплательщика. Рябова рассказывает, когда налоговые органы оспаривают правомерность учета премий:
- премия выплачивается, хотя налогоплательщик ведет убыточную деятельность;
- в локальных нормативных актах не закреплены четкие критерии для выплаты премий, не оценивается реальное выполнение показателей;
- премии выплачиваются сотрудникам, которые одновременно являются участниками компании.
В то же время, сам по себе размер премии не свидетельствует о недобросовестности налогоплательщика, если руководство работает эффективно, а соотношение управленческих расходов и доходов позволяет без ущерба для компании выплачивать премию, отмечает Рябова. А по наблюдениям Дмитрия Кириллова из Федеральный рейтинг.
группа Антимонопольное право (включая споры) группа Арбитражное судопроизводство (средние и малые споры — mid market) группа ВЭД/Таможенное право и валютное регулирование группа ГЧП/Инфраструктурные проекты группа Земельное право/Коммерческая недвижимость/Строительство группа Интеллектуальная собственность (Защита прав и судебные споры) группа Интеллектуальная собственность (Консалтинг) группа Международный арбитраж группа Налоговое консультирование и споры (Налоговые споры) группа ТМТ (телекоммуникации, медиа и технологии) группа Транспортное право группа Трудовое и миграционное право (включая споры) группа Цифровая экономика группа Банкротство (включая споры) (high market) группа Комплаенс группа Корпоративное право/Слияния и поглощения (high market) группа Международные судебные разбирательства группа Налоговое консультирование и споры (Налоговое консультирование) группа Природные ресурсы/Энергетика группа Семейное и наследственное право группа Уголовное право группа Фармацевтика и здравоохранение группа Финансовое/Банковское право группа Частный капитал 2место По выручке 2место По выручке на юриста (более 30 юристов) 5место По количеству юристов Профайл компании
, на практике приемлемым размером премии по итогам года признают от трех месячных окладов до годового.
- Следуйте принципам экономической оправданности и документальной подтвержденности, а также следите, чтобы содержание хозяйственной операции отвечало ее форме и не искажалось, советует Кириллов. Оценивайте не только налоговые, но и корпоративные риски.
- Локальные нормативно-правовые акты должны устанавливать конкретные условия и показатели премирования – не только для руководящего звена, но и для других сотрудников, говорит Рябова. При этом сумма вознаграждения должна быть сопоставима с обычными расходами на премирование работников такого же уровня в сопоставимых по масштабам организациях. Она не должна ухудшать экономическое положение компании или ставить ее в рискованное положение.
- Увяжите размер премий с тем, какое влияние премируемые оказывают на компанию, какую работу и в каком объеме они выполняют, насколько уникальный у них опыт, насколько улучшились показатели деятельности компании за тот или иной период, рекомендует Болдинова.
- В идеале премирование носит прозрачный и системный характер, говорит Артюх. Премии не должны быть похожи на материальную помощь, которая не учитывается в расходах – например, выплата к рождению ребенка.
Премирование директора (систематическое и разовое)
Здравствуйте Татьяна.
Но директор же не может премировать сам себя? В уставе прописано что общее собрание акционеров регулирует выплату вознаграждения директору.
Премию выплачивает, как в целом и оплату труда, работодатель, т.е. тот кто по отношению к гендиректору таковым является в силу закона.
ТК РФ Статья 20. Стороны трудовых отношений
Сторонами трудовых отношений являются работник и работодатель. Работодатель — физическое лицо либо юридическое лицо (организация), вступившее в трудовые отношения с работником.
Соответственно она назначается согласно установленному порядку решение, приказом или распоряжением.
Что касается непосредственно порядка установления премии, то в соответствии со статьей ТК РФ Статья 129. Основные понятия и определения следует что:
Заработная плата (оплата труда работника) — вознаграждение за труд в зависимости от квалификации работника,… и стимулирующие выплаты (доплаты и надбавки стимулирующего характера, премии и иные поощрительные выплаты).
Т.е. согласно положениям трудового законодательства Российской Федерации, премии являются частью заработной платы как вид поощрения работников добросовестно выполняющих свои трудовые обязанности.
Между тем, порядок ее назначения, снижения ее размера или лишения, имеет ряд своих особенностей.
Премирование работодателями осуществляется в первую очередь в рамках локальных актов, принятых им и утвержденных, с которыми он также был обязан ознакомить работников под роспись в силу статьи ТК РФ Статья 68. Оформление приема на работу из которой следует что:
При приеме на работу (до подписания трудового договора) работодатель обязан ознакомить работника под роспись с правилами внутреннего трудового распорядка, иными локальными нормативными актами, непосредственно связанными с трудовой деятельностью работника, коллективным договором.
А также в дальнейшем если таковые принимаются. либо изменения к ним, в силу статьи ТК РФ Статья 22. Основные права и обязанности работодателя из которой следует что:
Работодатель обязан: знакомить работников под роспись с принимаемыми локальными нормативными актами, непосредственно связанными с их трудовой деятельностью;
Т.е. порядок назначения премии, регулируется коллективным договором, локальным нормативным актом к примеру это положение о премировании или основным положением об оплате труда.
Именно в локальном акте должны быть урегулированы такие основания и условия как перечень должностей работников которые премируются, размеры и критерии самого премирования, периоды премирования за месяц, квартал либо год.
В этом отношении Минтрудом РФ ранее уже давались соответствующие разъяснения согласно Письму Минтруда РФ от 21 сентября 2016 г. N 14-1/В-911:
Стимулирующие выплаты (доплаты и надбавки стимулирующего характера, премии и иные поощрительные выплаты) являются одной из составляющих заработной платы и выплачиваются за иные более продолжительные периоды, чем полмесяца (месяц, квартал, год и другие).
Премии и иные поощрительные выплаты начисляются за результаты труда, достижение соответствующих показателей, то есть после того, как будет осуществлена оценка показателей.
Также локальным актом работодателя в том числе регулируется непосредственно основания, а также показатели и условия начисления премирования работников, условия по причине которых премия не выплачивается, или снижается, только если это закреплено соответствующим локальным актом, коллективным договором, конкретизировано ими и работодатель руководствуясь этим снижает работнику размер премии, только в этом случае оно будет обоснованным и законным.
Это в том числе подтверждается разъяснениями указанными в письме Роструда от 18.12.2014 N 3251-6-1 из которых следует что:
… системы премирования устанавливаются коллективными договорами, соглашениями, локальными нормативными актами в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права.
19 января 2021, 09:50
Загрузка...
