О расчете налога на прибыль при реализации ранее выкупленной доли у экс-участника ооо

Закажите бесплатную консультацию

И мы поможем вам в решении вашего вопроса

Подать заявку О расчете налога на прибыль при реализации ранее выкупленной доли у экс-участника ООО1. Налоги обязательные к уплате продавцом;2. Налоги обязательные к уплате покупателем;3. Видео-инструкция нюансы купли-продажи доли в ООО

При отчуждении доли в уставном капитале общества у сторон по сделке возникают новые налоговые обязательства, от которых сложно и практически невозможно (в большинстве случаев) уклониться. Тем не менее ряд налоговых послаблений в этой ситуации имеется.

1. Налоги, обязательные к уплате продавцом

1. НДС

В соответствии с пунктом 2 статьи 149 Налогового кодекса РФ операции по отчуждению доли в капитале общества не подпадают под обложение налогом на добавленную стоимость. Соответственно, продавец доли в ООО не обязан ничего перечислять государству, а покупатель уплачивает меньшую цену, чем это было бы с НДС.

2. Налог на прибыль

В соответствии с пунктом 1 статьи 249 Налогового кодекса РФ (далее – НК РФ) при отчуждении принадлежащей доли в предприятии налицо полученный доход от реализованных прав на имущество. В силу статьи 246 НК РФ этот налог уплачивают лишь организации, а индивидуальный предприниматель этот налог платить не будет.

Совет: для расчета налога надо уменьшить полученную за долю сумму на величину денежных (или иных) средств, которые были в свое время затрачены на приобретение доли. Согласно статье 284 НК РФ ставка налога определена в 20 процентов. Однако для ряда предприятий (например, медицинских и образовательных) ставка исчисляется в 0 процентов.

Также нулевая ставка применяется к долям в отечественных предприятиях, которые принадлежат продавцу не менее пяти лет (п. 4 ст. 284.2 НК).

3. При упрощенной системе налогообложения

Доходы считаются полученными с того момента, как денежные средства поступили в кассу или на банковский счет.

На стоимость затрат на получение указанной доли они при определении базы по налогу не уменьшаются, в статье 346.16 НК РФ это не предусмотрено. Налоговая ставка определена в статье 346.

20 Налогового кодекса РФ:

  • 6 процентов по общим доходам или
  • 15 процентов по доходам за минусом произведенных расходов.

4. НДФЛ

На основании статьи 210 Налогового кодекса РФ денежные средства, которые выплачены участнику при продаже доли ООО, являются доходом и подлежат обложению НДФЛ. Если участник продает долю физическому лицу, НДФЛ должен заплатить сам продавец (подп. 2 п. 2 ст.

 211, п. 2 ст. 226, подп. 2 п. 1 ст. 228 НК РФ). Когда покупателем доли выступает ООО, в котором была эта доля, или другое юридическое лицо, то организация-покупатель признается налоговым агентом и должна исчислить, удержать и заплатить НДФЛ (п. 1, 2 ст. 226 НК РФ).

Ставка НДФЛ зависит от налогового статуса участника: 13 процентов – для налогового резидента РФ, 30 процентов – для нерезидента (ст. 224 НК РФ).

Пунктом 2 статьи 220 Налогового кодекса РФ предусматривается, что база налога может быть уменьшена на связанные расходы.

Предлагаем комплексное сопровождение тендеров и торгов на всех этапах, от поиска контрактов до его исполнения.

2. Налоги, обязательные к уплате покупателем

Покупатель доли в ООО освобожден от целого ряда налогов:

  • НДС (ст. 149 НК РФ);
  • налог на прибыль организаций. Физические лица его не уплачивают – стоимость полученной доли принимается к учету в тот момент, когда она будет реализовываться;
  • УСН. Налог не начисляется, так как отсутствует сам объект налогообложения (ст. 346.15 и 248 НК РФ);
  • НДФЛ. Само по себе приобретение части уставного капитала налоговых последствий не влечет, это не предусмотрено налоговым законодательством. При последующей продаже части уставного капитала у физического лица возникнет возможность уменьшить соответствующую ставку на уплаченную цену.

Оказываем все виды услуг по юридическому сопровождению по самым популярным направлениям и в самые короткие сроки.

3. Видео-инструкция нюансы купли-продажи доли в ООО

Обратно к спискуО расчете налога на прибыль при реализации ранее выкупленной доли у экс-участника ОООО расчете налога на прибыль при реализации ранее выкупленной доли у экс-участника ОООО расчете налога на прибыль при реализации ранее выкупленной доли у экс-участника ОООО расчете налога на прибыль при реализации ранее выкупленной доли у экс-участника ООО

Какие могут быть риски при покупке или продаже доли в ООО?

О расчете налога на прибыль при реализации ранее выкупленной доли у экс-участника ООО

На определенном этапе развития бизнеса, может встать вопрос о его продаже. Речь идет о купле-продаже доли или части доли уставного капитала Общества с ограниченной ответственностью.

Договор купли-продажи доли. Какие требования?

Договор купли-продажи доли в ООО подлежит нотариальному заверению. Нотариус удостоверяет факт волеизъявления сторон. Доля или часть доли в уставном капитале общества переходит к ее приобретателю с момента внесения соответствующей записи в единый государственный реестр юридических лиц.

У продавца существуют определенные риски при продаже доли в ООО даже после нотариального заверения. После сделки у покупателя возникает обязанность оплатить её сразу полностью, в рассрочку или кредит. И вот тут часто возникают проблемы.

Покупатель не оплачивает или, в случае с рассрочкой/кредитом, перестает совершать очередные платежи.

Возможно, это происходит из-за финансовых трудностей. Но, бывает, что покупатель изначально действует недобросовестно. Он не намеревается в будущем оплачивать долю. В этом случае, продавцу проблематично требовать обратно проданную долю.

Договор купли-продажи доли. Что предусмотреть? Как подстраховаться?

О расчете налога на прибыль при реализации ранее выкупленной доли у экс-участника ООО

Чтобы максимально себя обезопасить я бы посоветовал включить в договор купли-продажи доли в уставном капитале следующие пункты:    

  • Неоплата покупателем доли/части ООО является существенным нарушением условий договора, влекущее его расторжение.

Не указав это, при наличии краткосрочной просрочки и оплаты доли на момент рассмотрения спора в суде, продавец может проиграть процесс. Суд не признает, что неоплата является существенным нарушением договора. И укажет, что продавец выбрал неправильный способ защиты права. Суд предложит истцу — продавцу принудительно взыскивать стоимость доли, неустойку и т.п.

, а не требовать расторжения договора и возврата доли ООО обратно. (Определение Верховного Суда РФ от 24.09.2015 по делу N 301-ЭС15-10371, А31-9199/2014).

  • Указать, что договор купли-продажи уставной доли действует до полной оплаты доли.

При неоплате доли продавец вправе в одностороннем порядке расторгнуть договор. Стороны вправе требовать возвращения того, что было исполнено ими по обязательству до момента изменения или расторжения договора.

Таким образом, продавец вправе требовать обратно долю в случае её неоплаты.

При этом, если не указать данное обстоятельство в договоре, продавец не имеет право требовать обратно долю, так как его обязательство о передачи доли ООО покупателю на момент расторжения договора уже исполнено. 

  • Указать, что продажа доли осуществляется в кредит (с отсрочкой платежа). И до момента полного исполнения обязательств покупателем по оплате, доля/часть ООО находится в залоге у продавца.

Выплата действительной стоимости доли имуществом

О расчете налога на прибыль при реализации ранее выкупленной доли у экс-участника ООО

Скригаловская Е. А., практикующий бухгалтер

Участник ООО может расстаться с обществом двумя путями. Один из них – продать долю в уставном капитале остальным участникам либо другому лицу в порядке, предусмотренном уставом общества.

Второй – выйти из ООО путем отчуждения доли обществу независимо от согласия других его участников или общества (если это предусмотрено уставом). В качестве оплаты доли он может получить имущество общества.

Право участника общества на выход из общества может быть предусмотрено уставом общества при его учреждении или при внесении изменений в его устав по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно. Заявление должно быть в обязательном порядке нотариально удостоверено.

ВАЖНО В РАБОТЕ

Нельзя выйти из общества, если в обществе всего лишь один учредитель.

При подаче участником общества с ограниченной ответственностью заявления о выходе из общества или предъявлении им требования о приобретении обществом принадлежащей ему доли доля переходит к обществу с момента получения обществом соответствующего заявления (требования).

Этому участнику должна быть выплачена действительная стоимость его доли в уставном капитале или с его согласия должно быть выдано в натуре имущество такой же стоимости в порядке, способом и в сроки, которые предусмотрены законом об обществах с ограниченной ответственностью и уставом общества.

В отношении продажи доли – доля может быть реализована:

  • обществу;
  • участнику общества.
  • В случае если уставом общества отчуждение доли или части доли, принадлежащих участнику общества, третьим лицам запрещено и другие участники общества отказались от их приобретения либо не получено согласие на отчуждение доли или части доли участнику общества или третьему лицу при условии, что необходимость получить такое согласие предусмотрена уставом общества, общество обязано приобрести по требованию участника общества принадлежащую ему долю или часть доли.
  • Алгоритм выхода участника из общества выглядит следующим образом:
  • Подготовка и подача заявления о выходе участника
  • Подготовка заявления о выходе из ООО
  • Направление заявления о выходе из ООО

Получение заявления о выходе участника из ООО

Получение обществом заявления

Государственная регистрация изменений

Подготовка документов в налоговый орган

  1. Выплата доли участнику
  2. Расчет действительной доли участника
  3. Осуществление выплаты стоимости доли

Выход из ООО считается оформленным после внесения соответствующих сведений в ЕГРЮЛ. Федеральная налоговая служба (ФНС России) является уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц, физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей и крестьянских (фермерских) хозяйств.

Разница между номинальной и действительной стоимостью доли

Согласно ст. 14 Закона об обществах с ограниченной ответственностью уставный капитал общества составляется из номинальной стоимости долей его участников. Размер уставного капитала общества должен быть не менее чем 10 000 рублей.

Пример 1.

Два учредителя – О. А. Иванов и С. К. Селиванов – зарегистрировали общество с ограниченной ответственностью «Торговый дом» с уставным капиталом 10 000 руб.

Доля О. А. Иванова составила 40%.

Доля С. К. Селиванова составила 60%.

Так что же представляет собой номинальная стоимость доли? Это первоначальная стоимость вклада каждого из участников.

Предположим, что компания проработала на рынке более 10 лет, зарегистрировала товарный знак, приобрела основные средства. Теперь стоимостное выражение доли изменилось, как и изменилось имущество участников.

Ведь если первоначальный капитал составлял всего 10 000 руб., то теперь можно говорить о тысячах или даже миллионах рублей.

Действительная стоимость доли участника общества соответствует части стоимости чистых активов общества, пропорциональной размеру его доли.

ПОЛЕЗНО ЗНАТЬ

Действительная стоимость доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью – это часть стоимости чистых активов общества, пропорциональная размеру этой доли. Размер доли участника определяется как соотношение ее номинальной стоимости и уставного капитала общества и выражается в процентах или в виде дроби.

  • Пример 2.
  • Компания работала 10 лет.
  • В 2016 году стоимость чистых активов составила 20 000 000 руб.
  • Размеры долей участников – 40% и 60% (а в дробях – 2/5 и 3/5).

Действительная доля О. А. Иванова – 8 000 000 руб.

Действительная доля С. К. Селиванова – 12 000 000 руб.

Иванов решает продать свою долю Селиванову по действительной стоимости. То есть он продаст свою долю не по первоначальной стоимости 40 000 руб., а за 8 000 000 руб.

Но на практике для того, чтобы определить стоимость доли, целесообразно пригласить независимого оценщика. Оценщик привлекается даже при определении первоначальной стоимости доли.

В соответствии с действующей в настоящее время редакцией п. 2 ст.

15 Закона об обществах с ограниченной ответственностью независимый оценщик привлекается в случаях, когда номинальная стоимость доли, оплачиваемой неденежными средствами, составляет более чем 20 000 руб.

  1. Оценщик может оценить действительную стоимость выше или ниже стоимости чистых активов.
  2. Оценщик, используя три подхода в оценке (сравнительный, доходный и затратный), оценит действительную стоимость доли более точно.
  3. Что представляют собой данные подходы?
  4. Сравнительный подход – совокупность методов оценки, основанных на получении стоимости объекта оценки путем сравнения оцениваемого объекта с объектами-аналогами.
Читайте также:  Виза для украинцев при въезде в россию в 2020 году: нужна ли

Сравнительный подход рекомендуется применять, когда доступна достоверная и достаточная для анализа информация о ценах и характеристиках объектов-аналогов. При этом могут применяться как цены совершенных сделок, так и цены предложений.

  • Доходный подход – совокупность методов оценки, основанных на определении ожидаемых доходов от использования объекта оценки.
  • Доходный подход рекомендуется применять, когда существует достоверная информация, позволяющая прогнозировать будущие доходы, которые объект оценки способен приносить, а также связанные с объектом оценки расходы.
  • Затратный подход – совокупность методов оценки стоимости объекта оценки, основанных на определении затрат, необходимых для приобретения, воспроизводства либо замещения объекта оценки с учетом износа и устареваний.
  • Затратный подход преимущественно применяется в тех случаях, когда существует достоверная информация, позволяющая определить затраты на приобретение, воспроизводство либо замещение объекта оценки.
  1. ВАЖНО В РАБОТЕ
  2. Выплата действительной стоимости доли или выдача соответствующего ей по стоимости имущества не может быть произведена:
  3. 1) если общество на момент выплаты отвечает признакам банкротства (несостоятельности);
  4. 2) если данная выплата приведет к появлению таких признаков;
  5. 3) если разница между чистыми активами общества и его уставным капиталом составляет отрицательную величину.

Пример 3.

П. С. Владимиров владеет долей в ООО «Спектр» (50%). Компания осуществляет деятельность в области общественного питания.

  • Оценщик, используя сравнительный подход, оценил, что стоимость аналогичных компаний на рынке составляет 15 000 000 руб.
  • Соответственно, стоимость доли составляет 7 500 000 руб.
  • Исходя из потенциального дохода, доходным подходом стоимость доли определена в размере 10 000 000 руб.
  • Затратным подходом стоимость определена в размере 8 000 000 руб.
  • Стоимость доли в итоге составит: (7 500 000 + 10 000 000 + 8 000 000) : 3 = 8 500 000 руб.
  • Таким образом, стоимость, определенная оценщиком, будет отличаться от стоимости чистых активов.

Выплата действительной стоимости доли

Общество обязано выплатить участнику общества действительную стоимость его доли или части доли в уставном капитале общества либо выдать ему в натуре имущество такой же стоимости в течение трех месяцев со дня возникновения соответствующей обязанности, если иной срок или порядок выплаты действительной стоимости доли или части доли не предусмотрен уставом общества.

При выходе участника общество обязано выплатить участнику действительную стоимость его доли (части доли).

Общество обязано выплатить участнику общества, подавшему заявление о выходе из общества, действительную стоимость его доли в уставном капитале общества, определяемую на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню подачи заявления о выходе из общества, или с согласия этого участника общества выдать ему в натуре имущество такой же стоимости либо в случае неполной оплаты им доли в уставном капитале общества действительную стоимость оплаченной части доли (п. 6.1 ст. 23 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).

Таким образом, исходя из буквального понимания закона, общество должно выплатить стоимость на основании данных бухгалтерского учета. То есть в обязанности общества не входит оплата доли, определенной независимым оценщиком.

Для того чтобы установить действительную стоимость доли учредителя (участника), выбывающего из состава ООО, рассчитайте ее по формуле:

Действительная стоимость доли учредителя (участника)  =  Номинальная стоимость доли  :  Уставный капитал  ×  Чистые активы

Пример 3.

Уставный капитал ООО «Сириус» составляет 10 000 руб.

Стоимость доли участника А. С. Прокопенко составляет 5000 руб.

Стоимость чистых активов ООО «Сириус» – 3 000 000 руб.

Рассчитать чистые активы возможно по следующей формуле:

Чистые активы = Активы (Внеоборотные активы + Оборотные активы) – Обязательства (Долгосрочные обязательства + Краткосрочные обязательства)

Действительная стоимость доли равна 5000 (номинальная стоимость доли участника) x 3 000 000 (стоимость чистых активов) : 10 000 (уставный капитал) = 1 500 000 руб.

В постановлении Президиума ВАС РФ от 14.11.2006 № 10022/06 суд указал, что стоимость чистых активов общества составила минус 1 943 000 руб. и оснований для выплаты истцу действительной стоимости доли не имелось.

Действительная стоимость доли или части доли в уставном капитале общества выплачивается за счет разницы между стоимостью чистых активов общества и размером его уставного капитала. В случае если такой разницы недостаточно, общество обязано уменьшить свой уставный капитал на недостающую сумму.

Если уменьшение уставного капитала общества может привести к тому, что его размер станет меньше минимального размера уставного капитала общества, определенного в соответствии с Законом № 14-ФЗ на дату государственной регистрации общества, действительная стоимость доли или части доли в уставном капитале общества выплачивается за счет разницы между стоимостью чистых активов общества и указанным минимальным размером уставного капитала общества.

ПОЗИЦИЯ СУДА

Наличие отрицательной величины чистых активов общества исключает выплату действительной стоимости доли участнику общества при его выходе из состава общества.

— Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.02.2013 № 17АП-14149/2012-ГК.

Выплата действительной стоимости имуществом

Стоимость доли может быть выплачена имуществом в следующих случаях:

  • по заявлению участника;
  • в случае отсутствия денежных средств для выплаты доли.

Спорным является вопрос, признается ли такая сделка крупной сделкой и требуется ли одобрение при выплате доли участнику имуществом. И суды неоднозначны в этом вопросе.

В постановлении Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 23.09.2015 № Ф08-6244/2015 судьи пришли к обоснованному выводу о признании сделки недействительной. В соответствии с п. 5 ст. 46 Закона № 14-ФЗ крупная сделка, совершенная с нарушением предусмотренных названной статьей требований к ней, может быть признана недействительной по иску общества или его участника.

Суд установил, что балансовая стоимость переданного в собственность ответчикам имущества превышает 25% балансовой стоимости активов общества, в связи с чем передача указанного имущества по акту приема-передачи от 11.02.2014 является для общества крупной сделкой. Решение общего собрания участников общества об одобрении крупной сделки в установленном порядке не принималось.

Выплата действительной стоимости доли при выходе участника из ООО

Участник может выйти из ООО добровольно в любое время, если такое право прописано в уставе компании. Если не прописано, придётся сначала договариваться с остальными собственниками о внесении изменений в устав. Такие изменения должны быть приняты общим собранием участников единогласно (ст. 26 закона № 14-ФЗ).

Но если участник голосовал против увеличения уставного капитала или против крупной сделки, одобренной общим собранием, он может выйти из общества независимо от того, что прописано в уставе и от позиции других участников (п. 2 ст. 23 закона № 14-ФЗ).

Также участника могут исключить из общества в судебном порядке, по иску других собственников бизнеса, если участник своими действиями мешает нормальной работе общества (ст. 10 закона № 14-ФЗ). Например, не участвует в общих собраниях без уважительных причин, что мешает принятию важных решений и затрудняет работу компании (п. 35 Постановления Пленума ВС РФ от 23.06.2015 № 25).

При выходе из ООО по любой из перечисленных причин участник имеет право получить ДСД.

Исключение — ситуация, когда общество обладает признаками банкротства или такие признаки могут появиться после выплаты ДСД. В этом случае ДСД платить не нужно, а участник может вернуться в общество, если захочет. Кроме ситуации, когда его исключили по решению суда (п. 8 ст. 23 закона № 14-ФЗ).

ДСД — это сумма чистых активов общества на последнюю отчётную дату, пропорциональная доле участника в уставном капитале.

Если компания составляет бухгалтерскую отчётность раз в год, для расчёта ДСД нужно брать данные бухгалтерской отчётности на конец предыдущего года.

Некоторые организации обязаны формировать промежуточную бухгалтерскую отчётность, потому что это предусмотрено нормативными актами или так решили собственники и прописали в учредительных документах (ст. 13 закона № 402-ФЗ). В таких случаях берут данные из отчётности за последний квартал или месяц.

Пример
В октябре 2019 года из общества вышел участник Петров А.В. Для расчёта выплаты Петрову взяли данные баланса на 31 декабря 2018 года.

Начиная с 2020 года собственники компании решили составлять ежеквартальную промежуточную бухгалтерскую отчётность. В августе 2020 года из общества вышел ещё один участник — Смирнов П.К.

Для расчёта выплаты ДСД Смирнову использовали данные последней промежуточной отчётности — баланс по состоянию на 30 июня 2020 года.

Чистые активы — это разность между активами и обязательствами компании (приказ Минфина от 28.10.2014 № 84н).

В общем случае чистые активы организации равны итогу 3 раздела баланса «Капитал и резервы», т.е. сумме уставного капитала, фондов и нераспределённой прибыли. Таким образом, совладелец ООО при выходе должен получить свой вклад в уставный капитал, а также долю в прибыли, которую компания заработала за время его участия.

Пример
Из общества выходит участник с долей в уставном капитале 30%. Чистые активы по данным последнего бухгалтерского отчёта составили 500 тыс. руб. Значит, при выходе участник должен получить: ДСД = 500 х 30% = 150 тыс. руб.

Бухгалтерская и рыночная стоимость активов могут существенно отличаться, например, для объектов недвижимости. В этом случае выходящий участник имеет право обратиться в суд и потребовать пересчёта суммы ДСД по рыночным ценам.Суды, включая высшую инстанцию, часто поддерживают истцов и обязывают общество выплатить выходящему участнику ДСД по рыночным ценам.

В некоторых ситуациях участник получает не всю расчётную сумму ДСД, а меньше.

На момент выхода участник не полностью оплатил свою долю в уставном капитале. Тогда он получит часть ДСД, пропорционально оплаченной доле (п. 6.1 ст. 23 закона № 14-ФЗ). Если участник вообще не оплатил свою долю к моменту выхода из общества, то и ДСД он не получит.

Пример
Из общества выходит участник с долей в уставном капитале 20%. Чистые активы общества по данным последнего отчёта — 800 тыс. руб. К моменту выхода участник оплатил свою долю в уставном капитале на 50%. Следовательно, он должен получить выплату в сумме: ДСД = 800 х 20% х 50% = 80 тыс. руб.

ДСД выплачивается за счёт чистых активов. Следовательно, после выплаты чистые активы станут меньше.

После выплаты ДСД сумма чистых активов станет меньше уставного капитала. Размер чистых активов не может быть ниже уставного капитала. Если уставный капитал не будет обеспечен реальными ценностями, т.

е чистыми активами, права кредиторов будут нарушены. В такой ситуации сразу выплачивать ДСД нельзя. Нужно сначала уменьшить уставный капитал так, чтобы после выплаты чистые активы остались равны или выше него.

Пример
Из общества выходит участник с долей 50%. Чистые активы ООО равны 600 тыс. руб., в том числе уставный капитал — 350 тыс. руб.

При выходе участник должен получить: ДСД = 600 х 50% = 300 тыс. руб. Но после такой выплаты чистые активы общества станут равны: ЧА = 600 — 300 = 300 тыс. руб.

Перед тем, как выплачивать ДСД, общество должно уменьшить свой уставный капитал с 350 до 300 тыс. руб.

Читайте также:  Образец профстандарта арматурщика 2021-2022 года

Уставный капитал ООО нельзя снижать без ограничений. Его размер не может быть меньше 10 тыс. руб. (п. 1 ст. 14 закона № 14-ФЗ). Если после выплаты ДСД чистые активы станут меньше минимального уставного капитала, участник получит только разницу между текущими чистыми активами и минимальным размером уставного капитала.

Пример
Из общества выходит участник с долей 75%. Чистые активы компании — 20 тыс. руб., в т.ч. уставный капитал — 10 тыс. руб. По расчёту участник должен получить: 20 х 75% = 15 тыс. руб.

Но тогда чистые активы станут меньше 10 тыс. руб., что запрещено законом. Поэтому участник фактически получит при выходе только сумму превышения чистых активов над минимальным уставным капиталом: 20 – 10 = 10 тыс.

руб.

Чистые активы меньше минимального уставного капитала или вообще отрицательные. Тогда ДСД выходящим участникам платить не нужно. Такая ситуация обычно возникает, если компания работает с убытком. Тогда в разделе баланса «Капитал и резервы» вместо нераспределённой прибыли с плюсом будет непокрытый убыток с минусом.

В общем случае ДСД нужно выдать в течение трёх месяцев с даты выхода участника из ООО. Но в уставе можно указать более длительный срок, вплоть до года. По умолчанию долю выплачивают деньгами, но по согласованию с участником можно выдать ему имущество такой же стоимости (ст. 23 закона № 14-ФЗ).

Если общество не выплатит сумму ДСД в срок, участник может потребовать её через суд. При задержке бывший совладелец компании имеет право еще и на проценты исходя из ключевой ставки ЦБ РФ, которая действовала в период просрочки (ст. 395 ГК РФ).

Это зависит от юридического статуса получателя.

Если долю получает российская организация, этот доход приравнивается к дивидендам (п. 1 ст. 250 НК РФ) и облагается налогом на прибыль по ставке 13% независимо от режима налогообложения. Налог удерживает компания-плательщик (п. 3 ст. 275 НК РФ).

Если российская компания дольше года владела более чем 50% долей, для ДСД действует льготная ставка 0% (пп. 1 п. 3 ст. 284 НК РФ). Налогом облагается не вся доля, а за минусом затрат участника на вклад в уставный капитал или приобретение доли.

Если сумма доли не превышает эти затраты, налог начислять не нужно.

Иностранные юридические лица платят налог на прибыль с дивидендов по ставке 15% (пп. 3 п. 3 ст. 284 НК РФ).

Есть исключения для иностранных компаний, когда налог удерживать не нужно (ст. 310 НК РФ):

  • иностранная компания работает через постоянное представительство в РФ;
  • освобождение иностранной компании от налога на прибыль предусмотрено международным договором.

Компания-плательщик должна отразить информацию об удержанном налоге в специальных разделах декларации по налогу на прибыль (приказ ФНС России от 23.09.2019 № ММВ-7-3/475@):

  1. Подраздел 1.3 листа 1 — в нём указывается итоговая сумма удержанного налога и срок уплаты.
  2. Лист 03 — в нём производят расчёт суммы налога в соответствии с правилами, описанными выше.

Организация-получатель должна отразить полученную долю в декларации по налогу на прибыль как внереализационные доходы (строка 020 листа 02 и строка 100 приложения 1 к листу 02) и эту же сумму включить в доходы, исключаемые из прибыли (строка 070 листа 02), поскольку налог уже удержал налоговый агент.

Сдавать декларацию по налогу на прибыль в данном случае должны все компании-получатели независимо от режима налогообложения, т.к. даже на спецрежимах при получении дивидендов и ДСД компании становятся плательщиками налога на прибыль.

Выкуп долей в собственном уставном капитале. Налоги & бухучет, № 33, Апр

Как следует из норм ст. 25 Закона об ООО, общество имеет право приобрести у участника долю в собственном уставном капитале. Но при этом необходимо учитывать ряд нюансов. О них сейчас и поговорим.

Прежде всего следует помнить, что оплатный договор о приобретении доли в собственном уставном капитале общества может быть заключен только по единогласному решению общего собрания, в котором приняли участие все участники общества (ч. 2 ст. 25 Закона об ООО).

В свою очередь, сам участник общества имеет право отчуждать свою долю (часть доли) в уставном капитале только в той части, в которой она оплачена (п. 3 ст. 21 Закона об ООО). А значит, продать неоплаченную часть доли не получится.

Обратите внимание: в соответствии с ч. 1 ст. 25 Закона об ООО и ч. 3 ст. 25 Закона № 755

в общем случае выкуп обществом у участника доли в собственном уставном капитале приведет к уменьшению уставного капитала ООО

Причем такое уменьшение будет зарегистрировано автоматически при внесении в ЕГР изменений, связанных с приобретением обществом доли.

Но этого можно избежать, если на день такого приобретения общество сформирует резервный капитал в размере цены приобретения выкупленной доли, который нельзя использовать для осуществления выплат в пользу участников ООО.

Создание резервного капитала

Часть 1 ст. 25 Закона об ООО выдвигает два требования к формированию резервного капитала:

1) его размер должен соответствовать стоимости выкупленной доли согласно договору купли-продажи с участником. Имейте в виду: речь идет о сумме, которая будет выплачена участнику на основании договора, а не о номинальной стоимости доли.

А значит,

резервный капитал может быть как больше, так и меньше номинальной стоимости выкупаемой доли

2) сформированный резервный капитал не может использоваться для осуществления каких-либо выплат в пользу участников ООО. То есть направить его, например, на выплату дивидендов участникам нельзя. Таким образом, резервный капитал «под выкуп» имеет смысл учитывать отдельно от других видов резервного капитала (если общество их создавало).

Об источниках формирования резервного капитала Закон об ООО умалчивает*. Из положений Инструкции № 291 и п. 2.43 Методрекомендаций № 433 следует, что его создают за счет нераспределенной прибыли предприятия. То есть имущественное состояние общества (а именно, наличие нераспределенной прибыли в необходимом размере) должно позволять сформировать резервный капитал.

Поскольку распределение прибыли относится к компетенции общего собрания участников общества, резервный капитал формируется на основании решения этого органа управления ООО. Резервный капитал должен быть создан не позднее даты приобретения доли обществом.

Справку о создании резервного капитала необходимо предоставить госрегистратору при внесении изменений в ЕГР в связи с выкупом обществом доли в собственном уставном капитале. В противном случае в ЕГР будут внесены сведения об уменьшении уставного капитала общества.

Последствия приобретения доли в собственном уставном капитале

Прежде всего отметим, что доли, которые общество выкупило, не учитываются

Выплата участнику доли при выходе из ООО

Бесконфликтный выход учредителя из состава общества — редкий случай. Основными причинами конфронтаций являются незнание базовых правовых норм и отсутствие грамотно оформленных договоренностей между партнерами.

Разбираем, каким образом учредитель может выйти из ООО, как рассчитать стоимость его доли и что будет, если ее вовремя не выплатить.

Выход учредителя из ООО с выплатой доли: условия и причины

Начнем с законодательства. Если кто-либо из учредителей решил выйти из бизнеса, дальнейшие действия будут регулироваться ГК РФ и законом «Об обществах с ограниченной ответственностью» № 14-ФЗ. Так, основаниями выбытия учредителя из ООО могут являться:

  • добровольное решение;
  • смерть;
  • прекращение участия по иным обстоятельствам.

Ниже мы разберем подробнее каждое из этих оснований.

Добровольное решение одного из учредителей о выходе из ООО

Выбытие из состава учредителей ООО на добровольной основе осуществляется в заявительном порядке.

Важно!

Чтобы добровольно выйти из ООО, согласие других собственников получать не нужно, если право добровольного выбытия закреплено в уставе компании.

Право добровольно покинуть состав учредителей ООО целесообразно закрепить в уставе фирмы. Сделать это можно как в момент создания бизнеса, так и в более поздний период путем внесения изменений по решению общего собрания (за исключением случаев, когда в обществе 1 участник).

Законодательно запрещено выбывать из состава учредителей, если в результате такого действия в компании не останется ни одного собственника. Нельзя выходить из общества и единственному учредителю. Очевидно, что такие ситуации возможны только при ликвидации юрлица.

Вышедшему участнику необходимо компенсировать действительную стоимость его доли (далее по тексту — ДСД) в уставном капитале (далее по тексту — УК). Сама доля переходит обществу. Выплата может быть произведена как в денежной форме, так и путем выдачи имущества такой же стоимости (при отсутствии возможности выплаты денежными средствами).

Смерть участника

В случае смерти кого-либо из учредителей его доля переходит к наследникам (п. 1 ст. 1176 ГК РФ). Если передача доли происходит без ограничений, то наследник вступает в ООО.

Организация имеет право зафиксировать в уставе условие, что переход доли к наследнику осуществим только при согласии всех остальных учредителей или невозможен совсем. При наличии запрета или отсутствия согласия членов ООО наследник не сможет войти в состав общества. Тогда его доля переходит обществу, а наследник получает компенсацию в размере ДСД.

Напомним, вступить в наследство можно лишь через 6 месяцев. Если до окончания этого периода наследник не объявится и/или откажется от наследства, невостребованная доля переходит в собственность государства и считается выморочным имуществом.

В случае, когда в уставе содержится условие о наличии согласия всех участников на включение наследника в состав ООО, а участники не согласны с участием государства в организации, то реальная стоимость доли перечисляется Росимуществу.

Прекращение участия по иным обстоятельствам

Купля-продажа доли в уставном капитале ООО в 2019 году: нюансы, порядок, налоги

Порядок заключения договора купли-продажи доли зависит от того, кому продается доля и что предусмотрено уставом общества или корпоративным договором на этот счет. 

  • Если доля в уставном капитале продается участнику (участникам) ООО (продажа доли внутри ООО), то проверьте устав на предмет наличия в нем ограничений по размеру долей, принадлежащих участникам общества, или запрета на изменение соотношений долей участников, а также на наличие положения о необходимости получения согласия общества на такое отчуждение. Кроме того, если участники ООО заключили договор об осуществлении прав участников, то его также нужно проверить на предмет наличия положений, регулирующих порядок передачи доли между участниками. У других участников ООО в этом случае отсутствует право преимущественной покупки.
  • Если доля в уставном капитале продается третьему лицу, то проверьте устав на предмет наличия в нем запрета на отчуждение доли третьему лицу, а также на предмет необходимости получения согласия участников ООО и (или) самого общества (не путайте согласие и право преимущественной покупки доли в ООО, это разные категории). Также проверьте договор об осуществлении прав участников (если он заключался) на предмет наличия положений, регулирующих порядок передачи доли третьим лицам. При продаже доли в ООО третьему лицу участники пользуются правом преимущественной покупки. Уставом не может быть исключено это право, однако уставом может предоставляться право преимущественной покупки также самому обществу при отказе иных участников от этого права. Кроме того, уставом общества могут быть предусмотрены более продолжительные сроки использования преимущественного права покупки доли, а также положения, устанавливающие преимущественное право покупки доли или части доли в уставном капитале участниками общества или обществом по заранее определенной уставом цене, в том числе порядок изменения размера такой цены или порядок ее определения, возможность воспользоваться преимущественным правом покупки не всей доли или не всей части доли в уставном капитале общества, предлагаемых для продажи. В отличие от права преимущественной покупки при продаже доли в уставном капитале третьему лицу, которое действует всегда вне зависимости от содержания устава, необходимость получения согласия участников ООО или общества на продажу доли в ООО может предусматриваться только уставом или законом (в отдельных случаях), то есть это дополнительное ограничение продажи доли в уставном капитале.
Читайте также:  Как сейчас относятся к русским туристам в грузии

Поэтому если вы решили продать долю в ООО, то перед началом оформления купли-продажи доли в фирме проверьте устав на наличие в нем ограничений, условий купли-продажи доли, ограничения размера доли одного участника.

В настоящей статье мы разберем пошагово порядок оформления договора купли-продажи доли в ООО при отчуждении доли третьему лицу и участнику ООО (сделки купли-продажи доли между участниками ООО), а также поговорим о вопросах налогообложения дохода с продажи доли в уставном капитале.

Также мы рекомендуем ознакомиться с альтернативными способами продажи фирмы через смену учредителей, особенно если имеются затруднения при оформлении договора купли-продажи, данные способы приведены в статье “Продажа ООО через смену учредителей” (принятие нового участника в ООО, увеличение капитала и выход участника; выход участника с дальнейшей продажей доли обществом новому участнику).

Пошаговая инструкция “Оформление купли-продажи доли в ООО третьему лицу”

Если вы планируете продать долю в ООО третьему лицу (не участнику ООО), рекомендуем придерживаться следующего алгоритма:

Шаг 1. Проверяем устав на наличие ограничений и особых условий продажи доли в ООО

В уставе проверяем перед продажей доли:

  • наличие запрета на продажу доли третьему лицу
  • требование о получении предварительного согласия участников на продажу доли
  • особые условия реализации права преимущественной покупки доли в ООО 

При наличии запрета на продажу доли третьему лицу без внесения изменений в устав купля-продажа доли невозможна. В этом случае необходимо договориться с другими участниками об изменении устава, утвердить новую редакцию устава и зарегистрировать изменения.

На регистрацию подается протокол об утверждении новой редакции устава, новая редакция устава, заявление по форме Р13014 (новая форма, действует с 25.11.2020 года), оплачивается пошлина — 800 рублей.

Если договориться с участниками на этот счет не удается, обратитесь для консультации к корпоративному юристу, досконально изучив устав общества, опытный юрист сможет найти пути выхода из этой ситуации.

Шаг 2. Соблюдаем право преимущественной покупки (получаем согласие на продажу, если требуется согласно уставу)

Если в ООО один участник, который желает продать свою долю в ООО, данный шаг пропускаем.

В случае отчуждения доли единственным участником общества требования п. 5 ст. 21 Закона об ООО о необходимости направления оферты не применяются (даже если уставом предусмотрено право преимущественной покупки доли самого общества).

Исходя из общих требований закона, для соблюдения права преимущественной покупки подготовьте и отправьте через общество (за свой счет) нотариально удостоверенную оферту о продаже доли.

Если в уставе предусмотрена обязанность получить согласие участников на продажу, то также для соблюдения этого правила в первую очередь необходимо направить оферту.

Оферта должна быть адресована всем участникам ООО и обществу, если уставом предусмотрено, что оно также пользуется преимущественным правом. 

Что должна содержать оферта о продаже доли в ООО?

  • информацию о лицах, которым направляется оферта. Адресатами оферты в любом случае должны быть все участники общества, а также само общество. Согласно анализу судебной практики направление участником через общество одной оферты о продаже своей доли только обществу или одной оферты о продаже своей доли с отметкой «участникам общества» признается ненадлежащим уведомлением участников. Направление участником в адрес общества оферты о продаже своей доли при условии, что содержание данного документа доведено до сведения всех участников в тот же день на общем собрании, признается надлежащим уведомлением участников.
  • информацию о лице, направляющем оферту — продавце доли в ООО (для физических лиц — ФИО, паспортные данные, для юридических лиц — наименование, ИНН, ОГРН, адрес)
  • информация об обществе, доля которого продается (ИНН, ОГРН, наименование), размер продаваемой доли и ее номинальная стоимость
  • информация о лице, которому отчуждается доля (сведения в зависимости от статуса покупателя по аналогии с данными о продавце доли). Данная информация не является обязательной для включения в оферту, однако включение данной информации позволит остальным участникам решить, согласны ли они на то, чтобы такое лицо стало участником общества. Если указанные сведения отсутствуют в оферте, то это не свидетельствует о ненадлежащем извещении.
  • условия заключаемой сделки (размер и номинальная стоимость отчуждаемой доли, цена сделки, порядок оплаты). Отсутствие в оферте документов, подтверждающих обоснованность цены предложения, не свидетельствует о ненадлежащем извещении о продаже доли. Устав может содержать условие о том, что участник общества имеет право приобрести долю по цене, определенной в уставе. В таком случае в оферте необходимо также указать цену отчуждаемой доли, определенной в соответствии с уставом.
  • получение от участников общества согласия на отчуждение доли. Данные сведения вносятся в оферту в случае, если участник общества обязан получить согласие остальных участников и (или) общества при отчуждении доли третьему лицу.
  • порядок направления акцепта (об этом мы поговорим далее)
  • дата составления оферты
  • подпись участника, направившего оферту (удостоверяется нотариально)

Оферта о продаже доли в ООО, несмотря на то, что адресуется всем участникам и обществу, направляется только обществу. С момента получения обществом оферта считается полученной всеми его участниками. Способ направления оферты законодательством не определен. 

Возможными представляются следующие способы направления оферты:

  • вручение уполномоченному представителю общества. В этом случае получатель для подтверждения доставки ему документа проставляет дату и подпись на втором экземпляре, указывается должность лица, действующего без доверенности, либо реквизиты доверенности на представления интересы (в этом случае попросите копию доверенности)
  • направление через нотариуса в порядке ст. 86 Основ законодательства о нотариате
  • направление заказным письмом с описью вложения и уведомлением о доставке

После получения оферты общество направляет копии этого документа своим участникам.

При этом Закон об ООО не содержит положений о порядке направления копий уведомления об отчуждении доли третьему лицу и (или) копий оферты.

Однако возможно применение порядка, предусмотренного для направления уведомления о проведении общих собраний участников ООО (заказным письмом по адресам, указанным в списке участников общества).

Какие последствия направления оферты? Когда можно заключать договор с третьим лицом?

В течение 30 дней с даты получения обществом оферты участники общества вправе направить акцепт на покупку всей доли либо ее части, пропорциональной размеру принадлежащей им доли, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления преимущественного права покупки доли или части доли. Кроме того, само общество вправе направить оференту акцепт в течение 7 дней со дня истечения преимущественного права у участников общества, если уставом предусмотрено преимущественное право общества на покупку доли, отчуждаемой третьему лицу, а участники не использовали свое право.

Если продавец доли согласно уставу обязан получить согласие участников и (или) общества на отчуждение доли третьему лицу, участники и (или) общество вправе направить этому продавцу:

  • заявление о согласии на отчуждение участником общества доли третьему лицу
  • заявление об отказе в даче согласия на отчуждение участником общества доли третьему лицу
  • Если в течение 30 дней со дня получения оферты обществом участником и (или) обществом не будут представлены заявления об отказе в даче согласия, то такое согласие считается полученным.
  • При получении акцепта участник ООО должен продать участнику, акцептовавшему оферту, долю в ООО или ее часть на условиях оферты. 
  • При получении отказа в даче согласия на отчуждение доли третьему лицу продажа доли в ООО с подобными требованиями в уставе невозможна.
  • Таким образом, продавец может переходить к следующему шагу инструкции в случаях:
  • получены нотариальные заявления об отказе от права преимущественной покупки от всех обладателей этого права (а если уставом предусмотрена необходимость получения согласия, то получены письменные согласия всех участников и общества — согласно уставу)
  • в течение 30 дней с даты получения оферты обществом (в течение 37 дней, если право преимущественной покупки есть и у общества) либо в течение более продолжительного срока, предусмотренного уставом, не получены акцепты оферты (если требуется согласие, то не получены заявления об отказе в даче согласия)

Шаг 3. Готовим документы для купли-продажи доли в ООО. Для покупателей: проверяем “юридическую чистоту” сделки по покупке бизнеса

Для заключения договора купли-продажи доли в ООО от продавца потребуются следующие документы:

  • документы, подтверждающие полномочия продавца на распоряжение долей (основания приобретения доли в ООО продавцом)

Такими документами являются:

  • договор или иная сделка, в соответствии с которыми участник общества приобрел долю (часть доли), если доля (часть доли) приобретена продавцом доли на основании сделки
  • договор об учреждении общества или учредительный договор общества, заключенный ранее 01.07.2009 года при создании общества с несколькими участниками общества
  • свидетельство о праве на наследство, если доля (часть доли) перешла к участнику общества по наследству
  • решение суда в случаях, если судебным актом непосредственно установлено право участника общества на долю (часть доли) в уставном капитале общества
  • протоколы общего собрания общества в случае приобретения доли (части доли) при увеличении уставного капитала общества, распределении долей, принадлежащих обществу, между его участниками и в случаях, если приобретение доли (части доли) происходит непосредственно на основании решения общего собрания
  • решение единственного учредителя (участника) о создании общества или нотариально удостоверенная копия договора об учреждении общества
  • документы, подтверждающие оплату доли в ООО

К таким документам относятся:

  • справка общества, заверенная подписью руководителя и бухгалтера (при отсутствии бухгалтера — за подписью руководителя)
  • справка банка
  • акт приема-передачи имущества (если в счет оплаты доли передавалось имущество)
  • иные документы, предусмотренные договором об учреждении общества или решением единственного учредителя общества
  • выписка из списка участников общества (при отчуждении доли (ее части) в уставном капитале общества, учрежденного после 30.06.2009)
  • устав общества, доля в котором отчуждается. Предоставляется подлинник и копия, выданная регистрирующим органом, либо в случае отказа общества передать участнику подлинник своего устава только копия, выданная регистрирующим органом.
  • договор об учреждении общества, доля в котором отчуждается, либо решение единственного учредителя о создании общества (при отчуждении доли учредителем общества)
Ссылка на основную публикацию
Adblock
detector