Каковы шансы на отмену решения налоговой о невозмещении НДС, если по счету партнера не проходят операции
Об актуальных изменениях в КС узнаете, став участником программы, разработанной совместно с ЗАО «Сбербанк-АСТ». Слушателям, успешно освоившим программу выдаются удостоверения установленного образца.
В рамках круглого стола речь пойдет о Всероссийской диспансеризации взрослого населения и контроле за ее проведением; популяризации медосмотров и диспансеризации; всеобщей вакцинации и т.п.
Программа, разработана совместно с ЗАО «Сбербанк-АСТ». Слушателям, успешно освоившим программу, выдаются удостоверения установленного образца.
Организация находится на общей системе налогообложения, является плательщиком НДС, ежеквартально предоставляет декларацию по НДС. У налогоплательщика имеются счета-фактуры, договоры с контрагентами, проводится проверка контрагента на добросовестность (по выписке ЕГРЮЛ). Со спорным контрагентом был заключен договор поставки товаров. Товар получен. Контрагент не сдал декларацию по НДС. Налоговая инспекция требует сдать уточненную декларацию, убрать суммы НДС к вычету по контрагенту, не предоставившему декларацию. На какие нормативные документы (статьи НК РФ, письма) нужно ссылаться, чтобы защитить свои права, ведь у организации все первичные документы, дающие право на вычет НДС, есть? Каков порядок защиты своих прав на вычет по НДС?
Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу: Непредставление контрагентом налоговой декларации по НДС само по себе не является основанием для отказа в вычете НДС. Это следует из положений ст. 54.1 НК РФ и подтверждается судебной практикой.
В случае принятия налоговым органом решения о привлечении к ответственности по данному эпизоду организация вправе обжаловать решение налогового органа в вышестоящем налоговом органе, а затем в суде.
Рекомендуем ознакомиться с материалами: — Энциклопедия решений. Запрос у контрагента документов в целях минимизации налоговых рисков; — Энциклопедия решений. Обжалование актов налоговых органов, действий или бездействия их должностных лиц; — Энциклопедия решений.
Досудебное обжалование ненормативных актов налоговых органов, действий и бездействия их должностных лиц; — Энциклопедия решений. Схема рассмотрения жалобы (апелляционной жалобы) на решение по налоговой проверке; — Энциклопедия решений.
Порядок подачи жалобы (апелляционной жалобы) в вышестоящий налоговый орган;
— Энциклопедия решений. Порядок рассмотрения жалобы (апелляционной жалобы) вышестоящим налоговым органом.
- Ответ подготовил: Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
- профессиональный бухгалтер Башкирова Ираида
- Контроль качества ответа: Рецензент службы Правового консалтинга ГАРАНТ
- аудитор, член РСА Мельникова Елена
- 16 марта 2018 г.
- Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.
Все права на материалы сайта ГАРАНТ.РУ принадлежат ООО «НПП «ГАРАНТ-СЕРВИС». Полное или частичное воспроизведение материалов возможно только по письменному разрешению правообладателя. Правила использования портала.
Портал ГАРАНТ.РУ зарегистрирован в качестве сетевого издания Федеральной службой по надзору в сфере связи,информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзором), Эл № ФС77-58365 от 18 июня 2014 года.
ООО «НПП «ГАРАНТ-СЕРВИС», 119234, г. Москва, ул. Ленинские горы, д. 1, стр. 77, [email protected]
8-800-200-88-88 (бесплатный междугородный звонок)
Редакция: +7 (495) 647-62-38 (доб. 3145), [email protected]
Отдел рекламы: +7 (495) 647-62-38 (доб. 3136), [email protected] Реклама на портале. Медиакит
Если вы заметили опечатку в тексте,выделите ее и нажмите Ctrl+Enter
Источник: http://www.garant.ru/consult/nalog/1188373/
Какие существуют основания для отказа в возмещении НДС?
Основываясь на богатой судебной практике по спорам налогоплательщиков с фискальными органами, можно выделить несколько наиболее часто встречающихся причин отказа в возмещении налога. При этом анализ спорных ситуаций будет произведен через призму отказа в праве применения вычета налога на добавленную стоимость.
Ошибки в документах
Эта причина является самой распространенной при отказе в возмещении НДС, но в то же время и самой легкой для обжалования в суде. По таким делам имеется больше всего позитивных для налогоплательщиков судебных решений.
В связи с тем, что одним из оснований для применения вычета по НДС является счет-фактура, больше всего ошибок, как правило, находят именно в этом документе. Стандартными основаниями для отказа в применении права вычета, и, соответственно, возмещения НДС в таких случаях являются:
Право на вычет НДС по счет-фактуре, в случае претензий к ее оформлению и указанным сведениям
«Продавца надо заставить не просто выписать счет-фактуру, но еще и проставить там достоверные сведения. Упаси вас бог получить счет-фактуру, подписанный главбухом, который был в тот момент на больничном.
Поэтому крайне бы всем рекомендовал требовать прикладывать к каждому счету-фактуре справки из больницы о состоянии здоровья лиц, его подписавших, справку из МНС, что ИНН и КПП вписаны правильно, справку из отдела кадров, что лица, его подписавшие, все еще работают у продавца, справку из милиции, что на них не заведены уголовные дела, четыре фотокарточки 4×6, справку из МНС о том, что продавец не имеет задолженности по налогам-сборам…» — иронизировал в далеком 2004 г. над придирками налоговых инспекторов к счетам-фактурам участник одного из налоговых интернет-форумов. Сейчас, шесть лет спустя, смешным преувеличением его слова уже совсем не кажутся. Ныне это почти действительность, причем для налогоплательщиков отнюдь не веселая.
Из сугубо технического документа, призванного облегчить отслеживание сумм НДС, налоговики превратили счет-фактуру в универсальный инструмент отказа в вычетах. И речь не только о претензиях к оформлению этого документа.
Обнаружив, что какие-то из указанных там сведений о поставщике не соответствуют действительности, налоговики тут же снимают вычет НДС.
В первую очередь инспекторы обычно проверяют, находится ли фирма-продавец по указанному в счете-фактуре адресу, внесена ли она в ЕГРЮЛ, состоит ли на налоговом учете и, главное, действительно ли подписи на этом документе принадлежат тем, чьи фамилии указаны рядом в качестве расшифровок.
И если хоть в чем-то из перечисленного реальность разойдется с написанным в счете-фактуре, в вычете инспекторы откажут. И будет уже неважно, что поставка на самом деле состоялась и оплачена, покупка, как положено, принята на учет, а покупатель знать не знал о том, что в счете-фактуре поставщик что-то о себе наврал.
Право без основания
Налоговики пользуются тем, что Налоговый кодекс разделяет право на вычет и основание это право применить. Условия, при которых возникает право на вычет, названы в ст. 172 Налогового кодекса. Но для того чтобы им воспользоваться, необходимо еще основание — счет-фактура, оформленный в соответствии с п. п. 5 и 6 ст. 169 Налогового кодекса.
Опираясь на это, инспекторы заявляют: раз какие-то из указанных в счете-фактуре сведений недостоверны, значит, он оформлен с нарушением требований п. п. 5 и 6 ст. 169 Налогового кодекса, а такие счета-фактуры не могут быть основанием для вычета (п. 2 ст. 169 НК).
То есть право на вычет у фирмы, возможно, и есть, но основания это право применить — нет. В подобных случаях налоговики не утруждают себя ни изучением того, состоялась ли в действительности поставка товаров, ни доказыванием фиктивности сделки.
Между тем нередко покупатель только от инспекторов узнает, что фирма, у которой он что-то купил, — «однодневка», а подпись на счете-фактуре принадлежит «неустановленным лицам».
Дополнительный аргумент налоговикам еще в 2006 г. «подбросил» высший арбитраж в своем Постановлении об обоснованности налоговой выгоды (от 12 октября 2006 г. N 53).
Он указал: представление в инспекцию всех предусмотренных законодательством документов является основанием для получения налоговой выгоды, лишь если налоговиками не доказано, что эти документы содержат недостоверные, неполные или противоречивые сведения.
Инспекторы сделали вывод, что доказанная недостоверность какой-либо информации в счете-фактуре автоматически лишает права на вычет проставленного в нем НДС.
К тому же это свидетельствует об отсутствии должной осмотрительности в выборе контрагента, которая, по убеждению высшего арбитража (п. 10 Постановления N 53), также является условием признания налоговой выгоды необоснованной.
Реальность важнее формальностей
В такую ситуацию попал и Муромский стрелочный завод. В течение двух лет он покупал у двух компаний товары и принимал к вычету предъявленный ими НДС. Условия, при которых возникает право на вычет, завод выполнил.
Он использовал приобретенные товары в облагаемой НДС деятельности, принимал их к учету и исправно оплачивал, перечисляя деньги на счета поставщиков.
При заключении с ними договора завод, проявляя должную осмотрительность, удостоверился в их правоспособности и госрегистрации, получив выписки из ЕГРЮЛ.
Однако когда инспекция провела проверку, выяснилось, что счета-фактуры содержат недостоверные сведения, поскольку подписаны вовсе не директорами поставщиков, а некими «неустановленными лицами». Налоговики сочли это достаточным основанием для отказа в вычетах.
И несмотря на то, что сомнений в действительном проведении операций, совершенных по этим сделкам, не было, инспекторов поддержали все три арбитражные инстанции. Судьи указали, что реальность поставки не является определяющим условием для получения налоговой выгоды в виде вычета НДС.
Затем спор перешел в Высший Арбитражный Суд РФ, который 20 апреля принял решение в пользу завода. Постановление пока не готово, однако его позицию можно понять из его Определения о передаче дела на рассмотрение в Президиум (от 12 марта 2010 г. N ВАС-18162/09).
Высший арбитраж сделал акцент на том, что инспекция не оспаривает факт совершения реальных поставок (они подтверждаются товарно-транспортными накладными, путевыми листами, доверенностями на передачу ТМЦ).
А при отсутствии доказательств несовершения хозяйственных операций вывод о том, что налогоплательщик знал либо должен был знать о недостоверности сведений в счетах-фактурах, может быть сделан судом только в результате оценки совокупности обстоятельств, связанных с заключением и исполнением договора (в т.ч. с основаниями, по которым налогоплательщик выбрал контрагента).
В Определении высшего суда есть примеры таких обстоятельств.
Это невозможность реального осуществления операций, по которым заявлен вычет, с учетом времени, места нахождения имущества, объема материальных ресурсов, необходимых для производства товаров (выполнения работ, оказания услуг), учет для целей налогообложения только тех операций, которые непосредственно связаны с возникновением налоговой выгоды в виде вычета НДС, отсутствие необходимых условий для достижения соответствующих результатов экономической деятельности. Причем, указал высший арбитраж, доказательства всего этого должна представить инспекция, а проводя проверку Муромского завода, она ни одно из этих обстоятельств, позволяющих усомниться в его добросовестности, не установила. Следовательно, пришел к выводу высший арбитраж, недостоверность счетов-фактур, подписанных не теми лицами, которые указаны в учредительных документах поставщиков в качестве их руководителей, сама по себе не может быть основанием для признания налоговой выгоды в виде вычета НДС необоснованной.
Эта мысль звучала и раньше — в Определениях Конституционного Суда РФ от 28 мая 2009 г. N 865-О-О, от 24 января 2008 г. N 33-О-О, от 5 марта 2009 г. N 468-О-О.
Он указал, что недопустимо отказывать в вычете НДС исключительно на основе формальной оценки имеющих недостатки счетов-фактур и первичных документов.
Нужно установить, исследовать и оценить всю совокупность обстоятельств, в том числе факт поставки товаров и наличие других документов, подтверждающих проведение хозяйственных операции.
Как видно, далеко не все арбитражные суды принимали эти решения Конституционного Суда РФ во внимание. А вот постановление своей высшей инстанции они уже не смогут проигнорировать. Это позволяет рассчитывать, что практика отказа в вычетах исключительно из-за пороков счетов-фактуры наконец прекратится.
Чтобы снять предъявленный «проблемными» поставщикам НДС, налоговикам придется доказывать, что реального исполнения сделки не было или что она была заключена исключительно с целью получить из бюджета возмещение НДС. А это уже намного сложнее, чем просто провести экспертизу подписей на счетах-фактурах.
Вычет НДС, НДС, Налоговые споры, Счет-фактура
Контрагент не отчитался по ндс что делать
На комиссиях по легализации налоговая предлагает самостоятельно убрать вычеты по НДС, «камеральщики» без предупреждений снимают вычеты в связи с тем, что контрагент не заплатил НДС или не ответил на запрос по встречной проверке. Когда стоит оспаривать действия налоговиков, а когда лучше пойти на уступки и, например, перенести вычеты на следующие периоды? Ответ на этот и другие вопросы ищите в нашей статье.
Решение зависит от того, кто из налоговиков снимает вычет
Налоговиков, снимающих вычеты, условно можно разделить на две большие группы. И от того, из какой группы инспектор решит снять вычет, зависит порядок дальнейших действий компании.
Комиссии по легализации
Если ИФНС предлагает убрать вычет по НДС на комиссии по легализации налоговой базы, то происходит это зачастую из-за прямых указаний, поступивших из налогового управления. И управление ждет отчет о выполнении. Уже по этой причине рекомендации инспекторов убрать по-хорошему все, что превышает предельный уровень допустимых вычетов, будут, мягко говоря, настойчивыми.
В большинстве случаев имеет смысл выполнить «просьбу» налоговиков. Тем более, что они сами, как правило, соглашаются принять «лишний» входной НДС к вычету в течение трех последующих лет.
Контроль налоговых рисков, в частности, превышения компанией доли вычета по НДС входит в стандарт обслуживания 1С-WiseAdvice .
В случае приближения к «опасной» норме вычетов мы, по согласованию с клиентом, переносим их на более поздние сроки.
Такой контроль помогает обеспечить «режим невидимки», то есть снижает риск того, что ИФНС возьмет компанию на карандаш и будет рассматривать ее как потенциальный объект для налоговой проверки.
Разумеется, инспекторы могут допустить ошибки в определении правильного лимита – в этом случае имеет смысл им возразить. В этих и других спорных ситуациях мы оказываем всестороннюю экспертную поддержку во взаимоотношениях с ИФНС, помогаем подготовиться к налоговой комиссии и в целом до конца отстаиваем позицию нашего клиента.
Налоговая проверка
Некоторые компании до сих пор покупают так называемый «бумажный» НДС по фиктивным сделкам в целях:
- увеличения НДС к вычету;
- снижения налоговой нагрузки.
Какую бы длинную цепочку контрагентов ни гарантировали торговцы НДС (селлеры), в итоге налоговая предлагает самостоятельно убрать вычеты по НДС в связи с тем, что:
- прямой контрагент не заплатил НДС;
- контрагент 2‐го и последующих звеньев не заплатил НДС.
Очевидно, что, чем короче цепочка, тем быстрее придет требование или уведомление от налоговиков. Но в любом случае сотрудники ФНС имеют все технические возможности для самого глубокого раскручивания цепочки.
Отметим, что в эту группу попадают и случаи, когда компания не покупала «бумажный» НДС, а всего лишь проявила неосмотрительность при выборе контрагента, который:
- проигнорировал необходимость представления налоговой декларации по НДС;
- не оплатил НДС в бюджет.
Последствия будут те же, что для покупателей «бумажного» НДС. В том числе и для случая, когда налогоплательщик не отреагировал на «рекомендации» комиссии по легализации. Если сумма предположительных доначислений позволяет инспекции назначить выездную налоговую проверку – такая проверка будет назначена.
Взаимодействие с налоговой на «камералке»
В отличие от комиссии по НДС, где компанию убеждают убрать вычеты по «нехорошим» контрагентам, в ходе камеральной проверки декларации по НДС инспекторы не просят сразу и безоговорочно убирать вычет, который налоговая сочла «бумажным». Если есть хоть какая-то надежда, имеет смысл ответить на полученное от «камеральщиков» требование – дать пояснения, предоставить документы, – а не бежать сломя голову формировать уточненную декларацию по НДС.
Все вышесказанное в очередной раз подчеркивает, насколько важную роль в ходе налоговой проверки играют первичные документы. В нашей компании это прекрасно осознают. Именно с целью оптимизации процесса обработки и хранения «первички» специалистами 1C-WiseAdvice была разработана уникальная технология обработки первичных документов «Процессинг».
Суть ее в том, что сканированные копии документов (оригиналов) прикрепляются к аналогичным в 1С, и после этого бухгалтеры нашей компании работают только с этими сканами. Благодаря этому при поступлении запросов и требований из инспекции наши специалисты оперативно:
- готовят подробные и аргументированные ответы;
- формируют пакет документов (при необходимости).
Как убрать НДС к вычету
С переносом НДС на последующие кварталы обычно проблем не бывает, если бухгалтер учел некоторые правила:
Если НДС к вычету убран самими налоговиками и компания не планирует отстаивать свои права в суде, то необходимо:
- сторнировать ранее примененный вычет (отразить его сумму с минусом проводкой Д 68.2 К 19);
- списать сумму со счета 19 на счет 91.2 (взамен проводки по начислению НДС (Д 91.2 К 68.2).
Если сняли вычет по НДС, нужно ли его убирать из расходов прибыли?
Перенос вычета НДС не означает, что нельзя отражать в налоговом учете затраты, на которые начислен входной НДС. Тем более, если такие расходы – косвенные и должны быть сразу учтены при расчете базы по налогу на прибыль.
Конечно, «камеральщики» проверяют соотношение данных в декларациях по НДС и прибыли. И, скорее всего, компании придет требование или уведомление с целью получения объяснения расхождений. Объяснение можно сформировать на двух бесспорных утверждениях:
Как правило, такие объяснения налоговики принимают положительно.
В пределах одного календарного года перенос расходов с одного месяца (даже в разных кварталах) на другой не грозит штрафами.
Действующий порядок корректировки декларации по налогу на прибыль также не допускает переноса расходов на более позднее время по своему желанию. В налоговом учете, на основании которого компании рассчитывают налогооблагаемую прибыль, можно лишь исправлять ошибки, учитывая в текущем периоде забытые расходы прошлых лет.
Однако к убыточным периодам такой порядок не применяется. Так что расходы нужно отражать даже тогда, когда у компании нет доходов.
Конечно, «убыточная» декларация по прибыли – это почти гарантированный вызов на комиссию по легализации. Убытки на протяжении нескольких лет – один из критериев отбора для выездной налоговой проверки. Тем не менее расходы необходимо отражать по дате их возникновения. Как в налоговом учете, так и в бухгалтерском: применять счет 97 «Расходы будущих периодов» в этом случае нельзя.
Читайте так же: Как лишить мать родительских прав
Контрагент не отчитался по НДС что делать?
Уточненка вашего поставщика может навлечь на компанию подозрения. Инспекторы ищут новую схему в декларациях по НДС. Об этом мы узнали из внутреннего документа одного из налоговых управлений. В зоне риска может оказаться любая компания, даже самая добросовестная.
Компании манипулируют уточненками по НДС, чтобы заявить незаконные вычеты. В этом уверены налоговики. Схему с так называемыми трехзвенными цепочками описало УФНС по Москве во внутреннем документе. Инспекторов учат находить в этой схеме компанию, которая получила необоснованную налоговую выгоду. Ревизоры уже успешно доказывают уклонение и выигрывают дела после проверок.
Какую схему будет искать инспектор в вашей декларации
В схеме покупатель заявляет вычет НДС по фиктивным операциям и направляет деньги по цепочке поставщиков. Один из них не платит налог. Сохранить вычеты помогают уточненки.
Участники трехзвенной цепочки:
Компания-покупатель. Приобретает товар или услуги у транзитной компании. Инспекторы считают, что покупатель получает необоснованную налоговую выгоду.
Транзитная компания. Отчитывается, платит налоги. Ее цель — изобразить добросовестного поставщика и отправить деньги по цепочке.
Однодневка. По бумагам продает товар или услуги транзитной компании. Не ведет реальной деятельности. Цель — получить деньги на счет и вывести из оборота.
«Трехзвенная цепочка» — условное название. Есть цепочки из четырех, пяти и еще большего количества сделок.
Покупатель заявляет вычеты по сделке с транзитной компанией. Она показывает реализацию, платит НДС. Счета-фактуры на камералке сходятся, налогового разрыва не возникает.
Транзитная компания приобретает товар у однодневки. Однодневка эту сделку не отражает: не сдает декларацию либо отправляет нулевку. Возникает налоговый разрыв (см. рис. 1). Транзитной компании и однодневке приходят автоматические требования по расхождениям.
Рис. 1. Как образуется налоговый разрыв
Затем однодневка сдает уточненку вместо нулевки или первичную декларацию и показывает сделку. Таким образом, однодневка убирает разрыв. Но образуется новый. Теперь не сходятся декларации у однодневки и ее поставщика, тоже фиктивного (см. рис. 2).
Рис. 2. Как перемещается налоговый разрыв
Налоговики видят умысел. Однодневка специально сначала не показывает сделку. Но к концу камералки однодневка успевает отчитаться. Инспекторы уже не успевают собрать новые доказательства и вынуждены подтвердить вычет.
Как проходит камералка и что будут доказывать налоговики
Всем техническим компаниям, у которых не сошлись декларации, автоматически поступят требования. Но УФНС требует, чтобы инспекторы искали налоговую выгоду у покупателя, у которого разрывов с прямым поставщиком нет.
[1]
По каждому случаю, когда однодневка во время камералки устраняет разрыв, от налоговиков требуют результат. Это либо акт с доначислениями, либо уточненка, в которой покупатель сам убирает вычет.
Налоговики должны доказать, что операции нереальны. Для этого у всех звеньев цепочки инспекция запросит первичку и пояснения. Допросит сотрудников о том, как проходила сделка, сопоставит данные всех участников. Если свидетели не подтвердят сделку, а в документах будут расхождения, налоговики снимут вычет НДС. Инспекторам удается выиграть в спорах по проверкам, но не всегда.
ПРИМЕРЫ ИЗ ПРАКТИКИ
Контрагент с признаками однодневки не отчитался по НДС. Инспекторы сняли вычеты у покупателя. Как только вручили ему акт, однодневка сдала декларацию и показала сделки, хотя налог не заплатила. Суд признал, что однодневка формально устранила разрыв по декларациям, а самих операций не было (постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 29.11.16 № А56-44928/2016).
Как ответить на требования налоговиков по вычетам НДС?
После сдачи квартальной налоговой отчетности по НДС у бухгалтеров наступает новая волна – ответы на всевозможные требования налоговиков, касающиеся представления документов, объяснения причин высокой доли вычетов НДС, расхождений между строками деклараций. О том, как правильно давать пояснения налоговикам, пойдет речь в настоящей статье.
Несколько слов о процедурных моментах камеральной налоговой проверки. По общему правилу камеральная проверка проводится в течение трех месяцев со дня представления декларации в налоговый орган. Уведомление о начале камеральной проверки налогоплательщику не направляется. В каком случае от налогоплательщика потребуют пояснения (документы)?
Критерии отбора компаний на проверку
В зависимости от предмета «камералки» претендентами на нее могут стать компании, в декларации по НДС которых:
- обнаружены ошибки и противоречия сведениям из документов, имеющихся в ИФНС (декларации проходят автоматизированную проверку по контрольным соотношениям – Письмо ФНС России от 16.07.2013 № АС-4-2/12705);
- заявлены налоговые льготы (п. 6 ст. 88 НК РФ). Один из самых частых запросов налоговых органов в ходе камеральной налоговой проверки – истребование документов по льготным операциям, отражаемым в налоговой декларации по НДС в разделе 7 «Операции, не подлежащие налогообложению». (Напомним, что право на запрос документов в рамках «камералки» в части льготных операций может быть реализовано налоговыми органами в ситуации, когда применяемая льгота предназначена только для определенной категории лиц – п. 14 Постановления Пленума ВАС РФ от 30.05.2014 № 33, постановления АС УО от 24.02.2015 № Ф09-579/15 по делу № А71-6132/2014, от 17.02.2015 № Ф09-10024/14 по делу № А60-21098/2014, от 23.05.2014 № Ф09-5197/12 по делу № А60-32962/2011);
- предъявлена сумма НДС к возмещению (п. 8 ст. 88 НК РФ, Письмо ФНС России от 16.09.2015 № СД-4-15/16337);
- выявлены противоречия и несоответствия, которые свидетельствуют о занижении суммы НДС к уплате или о завышении суммы НДС к возмещению;
- не приложены обязательные документы, которые должны представляться одновременно с декларацией (п. 7 ст. 88 НК РФ).
Получив электронное требование либо уведомление из налоговой инспекции, бухгалтер должен отправить в ответ подтверждение. В противном случае у проверяющих появляется законное основание заблокировать банковский счет (п. 1 и 11 ст. 76 НК РФ).
Требование по камеральной проверке налоговики вправе направить в течение трех месяцев со дня представления декларации (расчета), за исключением случаев, когда требование направлено в рамках дополнительных мероприятий налогового контроля (в этом случае налоговики могут направить его и за пределами трехмесячного срока). Компания вправе не исполнять требования налоговиков, направленные за пределами трехмесячного срока камеральной проверки (пп. 11 п. 1 ст. 21, п. 2 ст. 88, п. 1 ст. 93 НК РФ).
Однако компаниям следует иметь в виду, что непредставление пояснений не препятствует продолжению налоговой проверки (п. 5 ст. 88 НК РФ). При обнаружении налоговым органом налоговых правонарушений составляется акт налоговой проверки (п. 1 ст. 100 НК РФ).
Подать пояснения или внести исправления в представленную декларацию компания должна в течение пяти рабочих дней после даты получения требования (п. 3 ст. 88 НК РФ). А на представление документов компании отводится десять рабочих дней после получения запроса на них из ИФНС.
В случае камеральной проверки декларации по НДС пояснения должны быть представлены в электронной форме по утвержденному ФНС формату (п. 3 ст. 88 НК РФ, Письмо ФНС России от 11.01.2018 № АС-4-15/192@). Если не составить пояснения либо представить их не вовремя, то компанию могут оштрафовать на 5 000 руб., а при повторном нарушении в течение года – на 20 000 руб. (ст. 129.1 НК РФ).
Приведем наиболее популярные требования налоговиков в части запроса документов и пояснений по заявленным вычетам НДС.
Высокая доля вычетов НДС
Компании получат требования налоговиков, если заявляют высокую долю вычетов.
На сегодняшний день налоговики применяют норматив, утвержденный Приказом ФНС России от 30.05.2007 № ММ-3-06/333@ «Об утверждении Концепции системы планирования выездных налоговых проверок». Налоговый вычет по НДС не должен превышать:
- 89 % от начисленных сумм НДС за 12 месяцев;
- долю вычета НДС по региону.
Приведем образец ответа на подобный запрос.
Ответ на требование № 5/53 от 06.08.2018 о наличии высокой доли вычетов в налоговой декларации по НДС
Компания в ответ на сообщение (с требованием представления) № 5/53 от 06.08.2018 поясняет следующее. Высокий удельный вес вычетов в декларации по НДС за II квартал 2018 года обусловлен такими факторами:
- Основным видом деятельности компании является оптовая продажа и хранение в резервуарах нефтепродуктов. Основной объем закупаемых нефтепродуктов приходится на Санкт-Петербургскую товарно-сырьевую биржу. В силу сложной экономической ситуации торговля нефтепродуктами была заморожена в период с марта по апрель 2018 года. Торговля возобновилась лишь с мая 2018 года. Поэтому компания приобретала значительное количество нефтепродуктов для последующей продажи, что и обусловило рост вычетов НДС.
- Цены на нефтепродукты неуклонно росли, а договоры поставки нефтепродуктов были заключены на фиксированные цены. В связи с этим компания в данный период понесла убытки. Кроме того, в связи с неопределенностью на рынке нефтепродуктов сократились объемы продаж. Из-за снижения покупательского спроса выручка от реализации товаров во II квартале 2018 года снизилась по сравнению с предыдущим кварталом на 35 %.
- В III квартале 2018 года компания планирует увеличить объем продажи продукции путем заключения договора с новыми АЗС. Это должно привести к уменьшению доли вычетов НДС и увеличению облагаемой НДС выручки.
Перенос вычетов
Опасаясь углубленных «камералок», многие компании переносят вычет НДС на будущие периоды, чтобы исполнить норматив, несмотря на то что он не является для налогоплательщиков обязательным.
Возможность переноса вычетов предусмотрена п. 1.1 ст. 172 НК РФ. При этом перенести можно только вычеты, которые перечислены в п. 2 ст. 171 НК РФ (абз. 1 п. 1.1 ст. 172 НК РФ).
В указанных случаях компания вправе применить вычет НДС в течение трех лет после принятия к учету товаров (работ, услуг).
Последнее число квартала, на который попал срок, является крайней датой для вычета НДС (Определение КС РФ от 24.03.2015 № 540‑О).
В результате несоответствия счетов-фактур в книге покупок компании, отраженных в базе ИР АСК НДС-2, счетам-фактурам контрагента, отраженным в книге продаж, налоговики направляют требования о представлении пояснений.
Ответ на требование № 5/54 от 06.08.2018 о причинах расхождений в налоговой декларации по НДС
Компания в ответ на сообщение (с требованием представления) № 5/54 от 06.08.2018 поясняет следующее. Сумма налога и вычетов в декларации за II квартал 2018 года указана верно: по строке 190 раздела 3 сумма вычетов составила 5 200 100 руб.
Расхождение с данными контрагента ООО «Лютик» возникли из‑за переноса вычета по НДС в сумме 515 000 руб. со II квартала 2018 года на III квартал 2018 года.
Контрагент ООО «Лютик» предъявил сумму налога в счете-фактуре от 29.06.2018 № 4512 и включил ее в налоговую базу во II квартале 2018 года.
Компания, пользуясь правом, предоставленным п. 1.1 ст. 172 НК РФ, заявит вычет по указанному счету-фактуре в III квартале 2018 года.
При переносе вычетов компании нужно иметь в виду, что нельзя переносить:
- вычет с аванса («отработанный» аванс, возврат аванса);
- «командировочные» вычеты;
- вычеты покупателя, исполняющего функции налогового агента;
- вычет по имуществу, полученному в счет вклада в уставный капитал (письма ФНС России от 09.01.2017 № СД-4-3/2@, Минфина России от 17.11.2016 № 03‑07‑08/67622, от 09.10.2015 № 03‑07‑11/57833, от 21.07.2015 № 03‑07‑11/41908, от 09.04.2015 № 03‑07‑11/20290).
Вычет по авансам с трехлетним сроком давности
Нередко налоговики направляют компаниям требования о предоставлении пояснений, если в книге покупок отражен «отработанный» аванс с трехгодичным сроком давности.
Например, в налоговой декларации за II квартал 2018 года заявлен «отработанный» аванс за I квартал 2015 года. Несмотря на то, что представители Минфина не видят препятствий по заявленным вычетам со «старой» предоплаты (Письмо от 07.05.2018 № 03‑07‑11/30585), налоговики просят у компаний пояснений в случае, если между предоплатой и отгрузкой товаров (работ, услуг) прошло более трех лет.
Ответ на требование № 5/55 от 06.08.2018 о вычете с полученного от покупателя аванса
Компания в ответ на сообщение (с требованием представления) № 5/55 от 06.08.2018 поясняет следующее.
В январе 2015 года компания получила предоплату от покупателя ООО «Лютик» в размере 118 000 руб. (в том числе НДС – 18 000 руб.).
С полученной суммы предоплаты компания исчислила НДС в размере 18 000 руб. и отразила в книге продаж за I квартал 2015 года.
Однако продукция была изготовлена и отгружена только в мае 2018 года в связи с освоением новой технологической линии производства. В связи с этим компания отразила в книге покупок за II квартал 2018 года вычет в размере 18 000 руб.
- Трехгодичный срок для предъявления суммы НДС к вычету в данном случае не действует.
- Вычет с предоплаты поставщику в большем размере, чем указано в договоре
- Предоставив покупателю товаров (работ, услуг, имущественных прав) возможность принять НДС к вычету в случае предварительной оплаты, контролирующие органы постоянно чинят препоны налогоплательщику в ее реализации.
Для получения вычета «авансового» НДС необходимо иметь договор в виде отдельного документа, в котором предусмотрено условие о предварительной оплате. При отсутствии договора с поставщиком либо при отсутствии такого условия «авансовый» НДС к вычету не принимается (письма Минфина России от 06.03.2009 № 03‑07‑15/39, УФНС по г. Москве от 26.05.2009 № 16‑15/052780).
В ряде судебных решений поддерживается такая позиция: предъявление НДС к вычету при перечислении оплаты в счет предстоящих поставок возможно только при наличии в договоре с контрагентами условия о внесении предоплаты (Решение Арбитражного суда Владимирской области от 09.11.2017 по делу № А11-267/2017).
Однако есть и другие решения, в которых судьи признают, что для применения налоговых вычетов по п. 12 ст. 171 НК РФ обязательное наличие договора в виде единого документа, подписанного сторонами, не требуется, поскольку своими действиями (оплачивая выставленный счет) покупатель подтверждает заключение договора (постановления Девятого арбитражного апелляционного суда от 19.02.
2014 № 09АП-2239/2014 по делу № А40-131282/13, ФАС ЦО от 02.08.2011 по делу № А64-6563/2010).
Единственное послабление в этой части – покупатель вправе принять «авансовый» НДС к вычету при отсутствии оригинала договора с поставщиком, только по копии (Письмо Минфина России от 18.05.2018 № 03‑07‑09/33573).
При проведении камеральных проверок налоговики запрашивают у компаний договор, предусматривающий условие о предоплате. Если такого условия нет, налоговики могут отказать в вычете.
А вот если предоплата перечислена в большем размере, чем установлено договором, принять НДС к вычету можно со всей фактически перечисленной суммы предоплаты.
Во всяком случае, такие рекомендации дают специалисты Минфина (Письмо от 12.02.2018 № 03‑07‑11/8323). Тем не менее, налоговики на местах могут потребовать пояснений на этот счет.
В такой ситуации предлагаем воспользоваться нашим шаблоном.
Ответ на требование № 5/56 от 06.08.2018 о вычете с перечисленного поставщику аванса
Компания в ответ на сообщение (с требованием представления) № 5/56 от 06.08.2018 поясняет следующее.
По строке 150 раздела 3 сумма вычетов составила 118 000 руб.
Для правомерного включения «авансового» НДС в состав налоговых вычетов должны выполняться условия, предусмотренные п. 9 ст. 172 НК РФ:
- предъявленный продавцом покупателю авансовый счет-фактура должен быть оформлен в соответствии с требованиями п. 5.1 ст. 169 НК РФ;
- должен иметься договор, содержащий условие предварительной оплаты.
Компания перечислила аванс в большей сумме, чем предусмотрено условиями договора. Возможность принять сумму вычета в подобной ситуации подтверждается Минфином (Письмо от 12.02.2018 № 03‑07‑11/8323) и арбитражной практикой (Постановление АС ЗСО от 21.06.2016 № Ф04-2547/2016 по делу № А45-18969/2015).
Кроме того, НДС с авансов фактически уплачен поставщиком, который отразил сумму НДС в книге продаж и в налоговой декларации.
Таким образом, при наличии у компании договора, содержащего условие о предоплате, в случае превышения «договорной» величины аванса НДС можно принять к вычету с фактической предоплаты.
Вычет НДС при наличии в цепочке недобросовестного контрагента
Большая часть запросов касается ситуаций, когда поставщик контрагента первого или последующего звеньев не сдает отчетность.
Напомним, что с 19.08.2017 отказ в вычете возможен, если компания злоупотребила правом (ст. 54.1 НК РФ). Налоговики вправе снять вычет, если:
- компания умышленно исказила факты в учете и отчетности;
- заключенная сделка не имеет деловой цели, ее единственной целью является уменьшение налогов;
- исполнитель по сделке фиктивный.
Однако если со стороны налоговиков не представлены доказательства согласованности действий заявителя и спорных контрагентов, направленных на совершение сделки с целью неуплаты (неполной уплаты), отсутствуют доказательства подконтрольности контрагентов, иных фактов имитации хозяйственных связей и (или) доказательства аффилированности сторон сделки, претензии налоговиков легко оспорить в суде (Постановление АС УО от 30.03.2018 № Ф09-795/18 по делу № А76-8310/2017).
Ответ на требование № 5/57 от 06.08.2018 о проявлении должной осмотрительности
Компания в ответ на сообщение (с требованием представления) № 5/57 от 06.08.2018 поясняет следующее.
При заключении договора поставки с ООО «Лютик» нашей компанией была проявлена должная осмотрительность. В компании разработано положение о проверке и мониторинге контрагентов.
Согласно положению в отношении ООО «Лютик» были затребованы и проверены следующие документы:
- копии свидетельств о регистрации и о постановке на налоговый учет;
- устав;
- приказ о назначении генерального директора;
- выписка из базы данных ЕГРЮЛ;
- справка, подтверждающая отсутствие долгов перед бюджетом по налоговым обязательствам.
- Кроме того, установлен факт отсутствия претензий к организации у государственных органов.
- В течение 2018 года компания проводила сверку расчетов с ООО «Лютик».
- С учетом изложенного считаем правомерным применение вычетов по НДС по счетам-фактурам, полученным от ООО «Лютик».
Техническая ошибка в нумерации счета-фактуры поставщика
Несоответствие номеров счетов-фактур, отраженных в базе ИР АСК НДС-2, номерам счетов-фактур, представленных на камеральную проверку, не является основанием для отказа покупателю в вычете НДС.
В соответствии с абз. 2 п. 2 ст.
169 НК РФ ошибки в счетах-фактурах, не препятствующие налоговым органам при проведении налоговой проверки идентифицировать продавца, покупателя товаров (работ, услуг), имущественных прав, наименование товаров (работ, услуг), имущественных прав, их стоимость, а также налоговую ставку и сумму налога, предъявленную покупателю, не являются основанием для отказа в принятии сумм НДС к вычету.
Немало требований налоговиков связано с ошибками (неточностями) в отражении реквизитов счетов-фактур (номер, дата).
В такой ситуации инспекция должна потребовать от налогоплательщика предоставить пояснения или исправить ошибочный номер счета-фактуры в первичной декларации (п. 3 ст. 88 НК РФ).
Несмотря на то, что подобные ошибки не влияют на величину вычета, налоговики нередко отказывают компаниям в праве на вычет и настоятельно рекомендуют представить «уточненку».
В случае отказа налоговики направляют уведомление о вызове компании для дачи пояснений. Однако компания может ограничиться представлением пояснений с корректными данными (Постановление АС СЗО от 01.09.
2017 № Ф07-7152/2017 по делу № А13-14539/2016).
Ответ на требование № 5/58 от 06.08.2018 о необоснованном вычете в связи с технической ошибкой
в нумерации счетов-фактур
Компания в ответ на сообщение (с требованием представления) № 5/58 от 06.08.2018 поясняет следующее.
Ошибка в номере счета-фактуры (номера отражены верно, ошибка заключалась в том, что подчеркивание в нумерации проставлено по середине, а не снизу, ввиду особенностей программного обеспечения) не привела к занижению налоговых обязательств по НДС (п. 1 ст. 81 НК РФ).
Компания представляет сканы 9 счетов-фактур, по которым заявлен вычет во II квартале 2018 года. В свою очередь, контрагент ООО «Лютик» отразил 9 счетов-фактур в книге продаж за II квартал 2018 года.
На основании изложенного, если компания исполнила требования налоговой инспекции, подавать уточненную налоговую декларацию нет необходимости (абз. 2 п. 1 ст. 81 НК РФ).